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中新经纬9月24日电:《小撒:中国NFT二级市场红线在哪里？》

作者肖飒(北京大成律师事务所合伙人)

自2021年以来，NFT(非同质代币)越来越受到投资者的关注，其关联交易持续火爆。我认为NFT实际上是中国法律下的权利证书。不一定属于某项权利，可能是物权、债权或其他权利的凭证。就目前的实践来看，艺术首当其冲。NFT利用区块链将数字艺术品和其他收藏品转化为独特的、可验证的和易于交易的资产。

国内的NFT商人都在期待他们什么时候能开放二级市场进行交易。答案是暂时无解，只能慢慢想办法。中国的法律和政策是动态的。随着事件的发展演变，未来可能会出现一些规章制度给出解决方案。我认为，就目前而言，NFT二级市场交易的红线还是有一定规律的。

一、无法回避的“38号文”和“37号文”

说到艺术品网上交易，绕不开“交易所”这个老梗。2011年11月国务院发布的国发[2011]38号文(以下简称38号文)和2012年7月国务院办公厅发布的国办发[2012]37号文(以下简称37号文)几乎将非法文化交流一网打尽/[

37号文指出，此次整治的范围包括从事股权交易、大宗商品中长期交易和其他标准化合约交易的各类交易场所，包括名称中未使用“交易所”字样的，但仅从事车辆、房地产等实物交易的除外。其中，股权交易包括产权、股权、债权、林权、矿业权、知识产权、文化艺术权和金融资产。

针对文化艺术品在寻价过程中容易出现“炒作”等问题，一些地区陆续批准设立了从事产权交易、文化艺术品交易等各类交易场所。其中，文化艺术品交易所专门做艺术品交易撮合，本来是plustoken（plustoken全球中文社区最新消息）好事，但部分“文化交易所”违法违规，推出期货创新等项目，造成金融风险。

根据37号文和38号文的内容，整改的主要业务活动包括但不限于:

1.将任何权益分割成相等的股份进行公开发行；

2.采取集中竞价、做市商等集中交易方式进行交易；

3.权益按标准化交易单位连续上市交易，任一投资者买入卖出或卖出后买入同一交易品种的时间间隔少于5个交易日；

4 .除法律法规另有规定外，股权持有人超过200人；

5.通过集中交易实现标准化合约交易；

6.未经国务院有关金融管理部门批准，设立交易保险、信贷、黄金等金融产品的交易场所，以及其他任何交易保险、信贷、黄金等金融产品的交易场所。

第二，最怕现货做，进期货。

稀缺是金融的眼睛。超级IP总是稀缺的。从这个角度来看，NFT极有可能受到市场的欢迎。类似于期货，如果NFT的形势好，热门艺术家可能在开始绘画之前就被卖掉。

但根据《关于做好商品现货市场非法期货交易行为认定工作的通知》(证监许可[2013]111号)及相关附件中37号文、38号文涉及的“标准化合约”、“集中交易”等用语的解释，各类商品现货市场均不得进行非法期货交易。

所以，NFT交易，最怕现货交易，会变成期货。只要目的不是为了实物交割或者实物交割是不必要的，就涉嫌资金化操作，就可能被认定为“非法期货交易活动”，从而引发刑法第二百二十五条非法经营罪的犯罪风险。

第三，与炒鞋相比，NFT风险系数更高。

2019年10月，央行上海分行发布了题为“谨防炒鞋，防范金融风险”的金融简报，在当时引起了公众的热议。其中提到，炒鞋呈现证券化趋势，日交易量巨大；部分第三方支付机构为炒鞋平台提供分期付款等杠杆服务，杠杆资金的进入加剧了金融风险；操作暗箱操作，平台一旦“跑路”，容易引发群体性事件。

与油炸鞋相比，NFT的虚拟性凸显了风险。炸的时候留了一双鞋，值钱。但NFT不是。从目前的交易情况来看，在二手交易之前，有些NFT的画卖不到30元，而现在一画难求。从身边的接触情况来看，甚至有几个买家都声称赚到了钱，弥漫着一种醉生梦死的疯狂。

虽然暂时没有专门的规范性法律文件对“炒作NFT”进行规制，但也没有法律法规的直接制约。但这并不意味着互联网“金融梦”可以开始了。C端或小型B端客户的财产安全是需要关注的重中之重。

根据当时的文化部2016年1月发布的《艺术品管理办法》，艺术品是指绘画、书法和篆刻作品、雕塑和雕刻作品、艺术摄影作品、装置作品、工艺美术作品等。以及上述作品的限量版。

在NFT的铸造过程中，为了降低金融属性，大多数发行方会扩大NFT副本的数量，而这些存储在私有云的副本就是法规中的“艺术品”。显然，《艺术品管理办法》适用于利用信息网络进行的艺术品经营活动。

参照《艺术品经营管理办法》第八条第三款，艺术品经营单位不得“以非法集资或者非法传销为目的开展业务”。此外，《文化部关于加强艺术品市场管理的通知》(石闻发〔2011〕55号)也根据38号文精神明确防范艺术品交易的金融风险，这些都是NFT交易中需要注意的“红线”。如何做一个合法合规的NFT二级市场交易平台，目前还没有具体答案，但这些“负面清单”可以为国内NFT交易提供一些思路。(中新经纬APP)

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