合同拟定注意事项（拟定一份合同模板）

注：本节选中，“合同”是指“有具体权利义务，当事人希望其发生法律效力”的合同，不适用于意向书类文件、非合同类文件。-01-

合同标题的结构一般是“前缀+类型名称+性质”

示例：

说明：

1.前缀不是必须的，命名合同时如需使用前缀，一般为交易的标的、项目或主体等信息，使合同标题进一步具体化。

示例：×××项目承包经营合同、皮鞋定作合同。

2.最简单的合同，或者不好命名的合同，可以名为“合同书”“协议书”，没有类型名称和前缀并不影响合同本身的效力。

-02-
合同标题后面的“性质”只能是“合同”或“协议”

不宜采用下列名称：1.意向书类名称。

例如，意向协议、意向书、会议纪要、备忘录之类。

注意这一类名称会直接影响本文件的法律效力，不可随意使用，如果是正式的合同，就不应该使用意向书类名称。

当然，如果要拟订的就是无法律效力的意向书，则可使用这些名称。具体可参考本书第三篇“意向书类文件”。

2.“框架协议、框架合同”。“框架协议”的含义存在歧义，正式的合同不宜采用此名称。（具体参考本书第183页）3.“××契约”。

“契约”一词在中国大陆法律中基本不被使用。

另外，实务中，补充、变更、续签类的文件一般叫“协议”，而“主合同”一般名为“合同”。但这也并非绝对，如投融资中的“增资协议”似乎更习惯叫“协议”而非“合同”。

-03-法律上已经有正式名称的合同或协议，尽量使用正式名称

例如：

1.《合同法》中规定的有名合同。

2.遗赠扶养协议。《继承法》中有规定。

公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。公民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照协议，集体所有制组织承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。《继承法》第31条

3.收养协议。《收养法》中有规定。

收养关系当事人愿意订立收养协议的，可以订立收养协议。《收养法》第15条第3款

4.夫妻财产约定。实务中也使用“夫妻财产协议”的名称，《婚姻法》第19条中用的是“夫妻财产约定”。

5.其他法律法规中使用的合同名称，例如《商业特许经营管理条例》中使用的“特许经营合同”。

从事特许经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。《商业特许经营管理条例》第11条

说明：

1.不使用正式名称，未必会导致争议，但使用正式的名称会显得规范一些。2.从上述所列中能看出，适用《合同法》的多数叫“合同”，婚姻家庭、收养、继承等人身性质类的协议一般叫“协议”。

-04-
合同类型名称的使用

1.如果是《合同法》或其他法律规定的有名合同，则应选择正式有名合同的名称。如承揽合同、融资租赁合同、技术开发合同等。2.如果合同中有两个以上类别合同的成分，可以以最主要的合同的成分命名。如果无法分清主次，也可以采取两个类别名称结合的命名方式。如“设备买卖及软件许可合同”。

3.如果合同实质上与有名合同不同，则不应使用有名合同的名称，以免带来不必要的法律适用纠纷。如交易内容实际为承揽，则不可使用买卖合同的名称。

-05-
合同标题对合同权利义务的影响是间接的

只要明确是合同（而不是意向书类文件或其他非合同文件），合同的具体名称对双方权利义务的影响是间接的、非绝对的。合同权利义务以及合同的实质类型主要是看合同正文条款，合同标题仅为辅助。在双方当事人签订的合同名称与合同的性质不符合时，应当根据合同的性质确定合同类型。当合同的性质难以确定时，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则等，来确定合同的性质。（吴庆宝：《最高人民法院专家法官阐释民商裁判疑难问题（增订版）：合同裁判指导卷》，中国法制出版社2011年版，第57页）有的合同中还会加上“标题不解释”条款。该条款的含义是即合同标题，包括章节、条款标题不作为合同解释的依据。该条款系从国外合同中翻译而来，在中国司法实务中的实际效力难以判断。少数情况下合同定性不清时（如难以区分是买卖合同还是承揽合同时），合同标题可能对合同性质的确定产生影响，进而影响法律适用。作为律师，无论是否影响法律适用，都应尽量使合同标题显得比较规范，符合一般惯例。

-06-其他一些注意事项：

1.合同标题中一般不建议使用“代理”字样

现实中不少名为“代理”的合同，其实并非代理（如所谓“代理经销”，法律上其实双方就是买卖关系）。而“代理”又是法律明文规定的、具有特殊法律效力的制度，因此除非“确实是委托代理关系”，否则不宜轻易使用“代理”这一名称。就算真的建立代理关系，其实也没有必要在标题中使用“代理”字样。2.“合作合同”仅适用于“各方均有投入，且不宜以其他类型合同命名”的情况下

“合作合同”是无名合同，几乎所有合同都可以说是“合作”，因此命名为“合作合同”几乎等于未命名。因此本书建议，“各方均有投入，共同参与，且不宜以其他类型合同命名”的情况下，才使用“合作合同”的名称。例如，一方出钱，另一方提供服务的模式，则完全可以使用承揽、委托、服务等类型名称，不应叫作“合作合同”。

注：本文节选自《合同起草审查指南：三观四步法》

4.2.2　合同标题拟定要点

「合同指南文摘」发布了4期，我们在后台陆续收到了一些读者留言。我们真诚的希望这个系列、这本书可以也对你有启发，我们初心未变：

“『我们把书做好，等你来发现』。

这是读库的创办人老六的一句话。我很喜欢这句话，它透着手艺人的朴实与自信。

《合同起草审查指南：三观四步法》这本书，也期待着大家的发现。经过紧急加印，已经在各大线上线下书店二次上架了。趁着二次上架的机会，再对这本书做个介绍——

这本书旨在回答一个问题：律师或法务，应该如何起草审查合同？

尝试给出的答案是——合同起草审查指南：三观四步法。

合同起草审查最大的难处，是缺乏标准，缺乏标准的流程和方法。在法学院的教学中，更偏重合同法理论；律师执业以后，通常也主要靠自我摸索和积累。不同类型、不同客户、不同行业的合同千差万别，想要用一种统一的所谓“标准”的方法对待，是困难的。过于通用的标准，可能流于泛泛而谈；过于具体的方法，可能会局限于特定合同。“三观四步法”尝试在其中寻找一种平衡：既具有相当的通用性，也具备实际的指导性。“

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