如何认定非国家工作人员与国家工作人员构成共同受贿犯罪，涉及罪与非罪、此罪与彼罪的问题，司法实践中存在认识不一致、适用标准不统一的情况。现根据相关法律和司法解释的规定，结合审判实践，谈谈笔者的理解和看法，供大家讨论和参考。
一、法律依据
刑法第二十五条“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”的规定是认定受贿共犯的基本法律依据。2003年11月13日最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件座谈会工作纪要》（以下简称《纪要》）专节规定了“共同受贿犯罪的认定”，明确了“非国家工作人员与国家工作人员勾结伙同受贿的，应当以受贿罪的共犯追究刑事责任”，并对非国家工作人员作了“近亲属”和“近亲属以外的其他人”的区分，分别规定了认定受贿共犯的具体标准。2007年7月8日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）第七条和第十一条的规定，用“特定关系人”和“特定关系人以外的其他人”（以下简称第三人）替代了“近亲属”和“近亲属以外的其他人”，并参照《纪要》规定进一步确立了受贿共犯的认定标准。2016年4月18日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十六条的规定，明确了特定关系人收受财物，国家工作人员知道后未退还或上交的，可以认定国家工作人员构成受贿罪，由此相应地可以认定特定关系人构成受贿共犯。
需要注意的是，非国家工作人员受贿共犯的认定标准比一般共犯的要求更为严格，不能简单套用一般共犯理论来办理案件。实践中，既要适用刑法关于共同犯罪的原则规定，更要适用《纪要》《意见》和《解释》关于共同受贿的具体规定，要注意尽管《纪要》和《意见》一般不作法律条文引用，但在分析论证是否构成受贿共犯时必须适用，否则法律依据不足，论理不够充分。
二、认定标准
结合上述刑法和司法解释的相关规定，非国家工作人员受贿共犯的认定标准可以从一般标准和具体标准两个层次进行把握：
所谓一般标准，是指非国家工作人员必须与国家工作人员具有共同受贿的故意和行为,即双方对权钱交易认识一致，并有为请托人谋取利益和收受请托人财物的共同行为。办理案件时，一般标准具有原则性和指引性意义。
所谓具体标准，是指按照上述一般标准，对特定关系人和第三人与国家工作人员构成共同受贿犯罪，分别规定了具体的认定标准，即特定关系人为“通谋+占有”，第三人为“通谋+共同占有”。办理案件时，具体标准具有操作性和工具性意义。
一般来说，特定关系人受贿共犯认定标准相对宽泛，第三人则相对严格，实践中应避免相互混淆或套用。首先，尽管二者都有“通谋”，但具体内容和形式要求应有所区别：特定关系人的“通谋”，要求特定关系人与国家工作人员对为请托人谋取利益并收受请托人财物有犯意联络，形式既可以是双方共同谋划、商议，也可以是单方进行转达、告知，或者表示认可、默许；而第三人的“通谋”，要求第三人与国家工作人员对为请托人谋取利益和收受并共同占有请托人财物有犯意联络，一般要求双方有共同的商议、约定，单方转达或告知的，应得到对方明确的回应。其次，特定关系人没有规定“共同占有”，而第三人则要求“共同占有”。由于特定关系人与国家工作人员特殊的人身和经济关系，即使特定关系人单独占有请托人财物，只要国家工作人员明知，也可以视为双方共同占有，所以对特定关系人构成受贿共犯不再作特别要求。要求第三人与国家工作人员“共同占有”，是指对收受的请托人财物必须由二人共同控制或分配，若一人单独占有，则不能认定受贿共犯。另外，若第三人转交时私自截留部分财物，或者转交后又私自另行收受请托人财物，国家工作人员不知情的，尽管客观上第三人也占有了部分财物，但均在国家工作人员主观故意之外，也不属于“共同占有”，不能因此认定第三人构成受贿共犯。
三、主要情形
特定关系人与国家工作人员共同受贿是非国家工作人员构成受贿共犯的主要形式，且情形复杂多样，司法解释先后规定了三种可以认定构成受贿共犯的情形。第三人构成受贿共犯的情形单一，司法解释未作专门规定。现实中，也有特定关系人和第三人同时介入受贿犯罪的特殊情形。现分别说明如下：
1.特定关系人向国家工作人员代为转达请托事项，收受请托人财物并告知该国家工作人员，或者国家工作人员明知特定关系人收受了请托人的财物，仍按照特定关系人的要求利用职权为请托人谋取利益的。
上述情形来源于《纪要》规定，只不过由《意见》的“特定关系人”取代了“近亲属”，该情形在现实中最为常见多发，即“家人揽事、收钱，官员明知、办事”模式。该情形下，特定关系人行为积极主动，接受并转达请托，收受请托人财物，唆使或协助国家工作人员为请托人谋取利益，促使实现权钱交易，认定受贿共犯毫无争议。但需注意，如果特定关系人收受请托人财物后，没有告知国家工作人员，或者国家工作人员不明知的，即使国家工作人员为请托人谋取了利益，由于国家工作人员没有收受财物的主观故意，所以不能认定国家工作人员构成受贿罪，特定关系人因而也不构成受贿共犯。
2.特定关系人与国家工作人员通谋，国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，授意请托人将财物给予特定关系人的。
上述情形由《意见》规定，该情形为“官员揽事、办事，家人明知、收钱”模式。该情形下，国家工作人员行为积极主动，为了犯罪隐蔽，自己并不直接接受请托人财物，而是授意请托人将财物给予特定关系人。特定关系人虽然行为被动，但在收受请托人财物前，已明知该财物来源于国家工作人员与请托人之间的权钱交易，仍然帮助完成犯罪最后环节，主观罪过和行为危害明显，认定受贿共犯与其罪责相适应。但需注意，如果未经授意，请托人直接给予特定关系人财物，或者未经通谋，特定关系人仅为国家工作人员代收财物的，均不能认定为受贿共犯。
3.特定关系人向国家工作人员代为转达请托事项，国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，特定关系人收受财物，国家工作人员知道后未退还或者上交的。
上述情形来源于《解释》规定，认定特定关系人构成受贿共犯，需要参考最高人民法院裴显鼎等人撰写的《〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉的理解与适用》进行把握。该情形与第一种情形类似，也是以国家工作人员接受特定关系人转达请托为前提，区别为国家工作人员对特定关系人收受财物系事后知情，即“家人揽事、收钱，官员办事、明知”模式。将该情形规定为犯罪体现了法律上的从严，国家工作人员是否构成受贿罪，以及特定关系人是否构成受贿共犯，与国家工作人员知道特定关系人收受财物后的态度和特定关系人的行为表现直接关联。如果国家工作人员知道后采取默许或放任态度，或者虽然要求退还或上交，但特定关系人未退还或上交的，则国家工作人员构成受贿罪，特定关系人构成受贿共犯；如果国家工作人员知道后，要求特定关系人退还或者上交，特定关系人完成退还或上交的，则不能认定国家工作人员构成受贿罪，同样不存在特定关系人构成受贿共犯问题。
4. 特定关系人或请托人通过第三人代为转达请托事项，后特定关系人再向国家工作人员转达请托，利用国家工作人员职务上的便利为请托人谋取利益，第三人收取请托人财物并与特定关系人共同占有的。
上述情形在现实中并不少见，可看作第一、第三种情形的特殊情形，主要特点是在特定关系人与请托人之间有第三人介入（有可能多层），联系模式为“请托人⇆第三人⇆特定关系人⇆国家工作人员”。该情形下，如何认定特定关系人、第三人与国家工作人员构成共同受贿犯罪，实践中认识分歧、认定混乱。对此，笔者认为应该坚持上述认定标准，对特定关系人和第三人是否与国家工作人员构成共同受贿犯罪分别进行判断。其中，对特定关系人可以参照第一、第三种情形判断认定受贿共犯即可，但要注意认定的受贿数额应以国家工作人员明知的数额为限。第三人与国家工作人员之间被特定关系人间隔，二者实质性的联系和接触很少，是否具备“通谋”和“共同占有”需审慎判断，审查重点应放在第三人与国家工作人员有无受贿犯意联络上。如第三人是否明知特定关系人与国家工作人员关于共同受贿的商议情况、国家工作人员是否明知特定关系人与第三人收受并共同占有请托人财物的情况等，且忌走入只要特定关系人构成受贿共犯了，第三人便随之也成为受贿共犯的逻辑误区。从现实发生的案例看，多数情况下，第三人并未与国家工作人员直接商议，特定关系人也很少愿意告知与国家工作人员的商议情况，第三人除明知利用国家工作人员职务上的便利为请托人谋取利益外，对自己参与转达请托、与特定关系人共同占有请托人财物等并未与国家工作人员形成犯意联络，很难谈得上存在受贿“通谋”和“共同占有”，所以一般情况下，即使认定了特定关系人与国家工作人员构成共同受贿犯罪，也无法认定第三人也构成受贿共犯。少数情况下，也不排除存在第三人同时与特定关系人和国家工作人员联系的可能，或者虽未直接联系，但通过特定关系人传递信息，第三人与国家工作人员已就利用国家工作人员职务上的便利为请托人谋取利益，通过第三人与特定关系人收受并共同占有请托人财物的犯意联络一致，符合“通谋”和“共同占有”要件，也可认定第三人和特定关系人均与国家工作人员构成共同受贿犯罪。
（作者单位：最高人民法院）
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