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文章目录:本文来源:劳动法库
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作者:李迎春,盈科深圳律师事务所高级合伙人
【文章目录】
1、关于保胎问题,法律上有什么规定吗?
2、如果请假去整容,整容期间可以享受病假医疗期吗?
3、我计划要小孩了,产假能休多少天?
4、如果流产,可以享受产假吗?
5、产假期间工资怎么发呢?
6、我的实际工资比生育津贴标准高,领生育津贴明显吃亏了,这怎么办?
7、生产或流产的医疗费用谁支付?
8、如果未婚先孕流产,可以享受产假吗?
9、没有结婚的情况下生育是否享受劳保待遇?
10、生育津贴和生育医疗费是否缴纳个人所得税?
11、产假可以提前或推后吗?遇法定节假日需顺延吗?
12、休了产假后,还可以享受当年度的年休假吗?
13、产假期内生病,产假与医疗期是否分别享受?
14、我看到一些招聘启事写“男性优先”“不招女性”是否合法?
15、用人单位在劳动合同中规定“三年之内不得结婚、不得生子”合法吗?
16、入职时未告知公司怀孕事实,入职后公司以隐瞒事实存在欺诈行为解雇合法吗?
17、关于婚假问题,法律到底是怎么规定的?
18、现在晚婚的还有晚婚假吗?
19、晚育假是不是也不能享受了?
20、离婚后再婚还可以享受婚假吗?
21、“三期”内公司可降我的工资吗?
22、公司能否对孕期女职工进行调岗?
23、在孕期内公司能安排加班吗?
24、对哺乳期女员工,法律上有何特别照顾措施?
25、公司未安排女职工哺乳时间,可以主张加班工资吗?
26、哪些劳动不能安排女职工从事?
27、女职工在经期不能安排哪些工作?
28、女职工在哺乳期不能安排哪些工作?
29、女职工在哺乳期不能安排哪些工作?
30、女职工违反计划生育政策用人单位可以解雇吗?
31、违反计划生育政策可以享受产假及相关待遇吗?
32、在“三期”内如果劳动合同到期怎么办?
33、劳动合同期满公司终止劳动合同一段时间后,女职工才发现合同终止前已怀孕,能否要求回公司上班?
34、因“三期”顺延合同的,顺延期是否计入连续工龄?如顺延后导致工作年限满十年的,是否应当订立无固定期限劳动合同?
35、在辞职或与用人单位协商解除劳动合同后发现自己已怀孕,能否反悔?
36、“三期”内不能胜任工作,公司可以解除劳动合同吗?
37、女职工因不能胜任工作被解雇,但公司对怀孕不知情,是否需支付违法解除合同赔偿金?
38、现在经济不景气,我们公司想裁员,我刚怀孕不久,怎么办?
39、是不是用人单位绝对不能解雇三期女职工?
40、“三期”内被公司违法解除劳动合同如何维权?
41、劳务派遣用工中,用工单位能否退回三期女工?
42、女职工退休年龄有什么规定?
1、关于保胎问题,法律上有什么规定吗?
关于保胎问题,法律中并无规定。可参考原劳动部一个早期(八十年代)的复函。《国家劳动总局保险福利司关于女职工保胎休息和病假超过六个月后生育时的待遇问题给上海市劳动局的复函》中规定:女职工按计划生育怀孕,经过医师开据证明,需要保胎休息的,其保胎休息的时间,按照本单位实行的疾病待遇的规定办理。
有些地方法规对此亦有规定,比如《广东省实施<女职工劳动保护特别规定>办法》中规定,女职工经医疗机构诊断确需保胎休息的,保胎休息的时间按照病假处理。
2、如果请假去整容,可以享受病假医疗期待遇吗?
能否享受医疗期,不能一概而论。根据医疗期规定,企业职工因患病或非因工负伤,需要停止工作医疗时,根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限,给予三个月到二十四个月的医疗期。如果是因患病或非因工负伤,导致容貌缺损,做修复性整容,应可享受病假医疗期。
如果纯粹是因爱美之心,对与生俱来的容貌进行整容,不具有需停止工作医疗的法定理由,不应享受病假医疗期,实务中只能按事假处理。
3、我计划要小孩了,产假能休多少天?
根据《女职工劳动保护特别规定》第七条规定,女职工生育享受98天产假,其中产前可以休假15天;难产的,增加产假15天;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,增加产假15天。另外,根据新修改的《中华人民共和国人口与计划生育法》第二十五条规定,符合法律、法规规定生育子女的夫妻,可以获得延长生育假的奖励或者其他福利待遇。延长的天数,可参见当地地方性规定。
目前各省的奖励产假天数基本上都在30天以上,各地不同。比如广东省奖励天数就达到80天。
4、如果流产,可以享受产假吗?
可以。依据《女职工劳动保护特别规定》规定,女职工怀孕未满4个月流产的,享受15天产假;怀孕满4个月流产的,享受42天产假。广东还分得更细,规定女职工怀孕未满4个月终止妊娠的,根据医疗机构的意见,享受15天至30天产假;怀孕4个月以上7个月以下终止妊娠的,享受42天产假;怀孕满7个月终止妊娠的,享受75天产假。
5、产假期间工资怎么发呢?
如果参加了生育保险,可享受生育津贴。关于女职工产假期间的生育津贴,依据《女职工劳动保护特别规定》相关规定,对已经参加生育保险的,按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付,对未参加生育保险的,按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。比如,《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引(2015)》一百〇三条规定:未参加生育保险的女职工产假期间的生育津贴,应由用人单位按该女职工产假前12个月包括加班工资在内的平均工资计发。
6、我的实际工资比生育津贴标准高,领生育津贴明显吃亏了,这怎么办?
各地做法存在差异,但补差应属主流做法。比如,广东省规定,职工已享受生育津贴的,视同用人单位已经支付相应数额的工资。生育津贴高于职工原工资标准的,用人单位应当将生育津贴余额支付给职工;生育津贴低于职工原工资标准的,差额部分由用人单位补足。
职工原工资标准,是指职工依法享受产假或者计划生育手术休假前12个月的月平均工资。职工依法享受假期前参加工作未满12个月的,按其实际参加工作的月份数计算。
7、生产或流产的医疗费用谁支付?
关于女职工生育或者流产的医疗费用,按照生育保险规定的项目和标准,对已经参加生育保险的由生育保险基金支付,对未参加生育保险的由用人单位支付。
8、如果未婚先孕流产,可以享受产假吗?
实务中可能各地会有不同的做法。比如深圳司法实践中认为,女员工未婚先孕流产的,不享受流产假期。女员工提供医疗证明(或医嘱),证明其需停工休息的,可按照病假待遇处理。
9、没有结婚的情况下生育是否享受劳保待遇?
劳动部工资局复女职工非婚生育时是否享受劳保待遇问题[(65)中劳薪便字381号]中答复:女职工非婚生育时,不能按照劳动保险条例的规定享受生育待遇。其需要休养的时间不应发给工资。
该答复虽已年代久远,但实践中基本上仍在按照这个做法执行。因为向社保部门报销生育待遇时需提供符合计划生育政策的相关文件。
10、生育津贴和生育医疗费是否缴纳个人所得税?
根据《财政部国家税务总局关于生育津贴和生育医疗费有关个人所得税政策的通知》(财税[2008]8号)文规定,生育妇女按照县级以上人民政府根据国家有关规定制定的生育保险办法,取得的生育津贴、生育医疗费或其他属于生育保险性质的津贴、补贴,免征个人所得税。
11、产假可以提前或推后吗?遇法定节假日需顺延吗?
国家规定的法定产假98天(奖励产假根据各地政策另计),是为了能保证产妇恢复身体健康。因此,休产假不能提前或推后。产假是保证产妇恢复身体健康的一段固定期间,一般从预产期前15日开始休假,到第98天即截止(难产、多胞胎以及地方政策规定的奖励天数另计),按自然天数计算,故休息日和法定节假日均包含在内。
12、休了产假后,还可以享受当年度的年休假吗?
能。产假和年休假不冲突,只要符合年休假的享受资格即可。根据年休假条例实施办法,职工连续工作满12个月以上的,享受带薪年休假。职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。
13、产假期内生病,产假与医疗期是否分别享受?
一般不支持。实务中一般认为产假期与疾病医疗期重合的部分仅能计算一次假期。女职工在生育之前生病持续到生育的,病假终止,产假开始计算;女职工生育之后生病持续到产假期满仍未康复的,从产假期满之日起计算病假。理由在于:产假期间和病假期间均是基于劳动者的生理状态而产生,生育津贴及病假工资的两种待遇均是基于健康权而产生的请求权,应当构成权利竞合。人的生理机能决定了针对身体而产生的健康恢复是同步进行的。病情的恢复不可能待产假期满后才启动。病休之日,不能机械的认定为请病假之日,应认定为停止工作治疗疾病之日。
14、我看到一些招聘启事写“男性优先”“不招女性”是否合法?
这涉嫌对女性的歧视。《中华人民共和国妇女权益保障法》第23条第一款规定,各单位在录用职工时,除不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。
《就业促进法》第27条规定,国家保障妇女享有与男子平等的劳动权利。用人单位招用人员,除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。第62条规定,违反本法规定,实施就业歧视的,劳动者可以向人民法院提起诉讼。目前实务中已经有多个案例判决公司对女性应聘者支付精神抚慰金,精神抚慰金一般在几千元不等。
15、用人单位在劳动合同中规定“三年之内不得结婚、不得生子”合法吗?
违法!《中华人民共和国妇女权益保障法》第23条第二款规定,各单位在录用女职工时,应当依法与其签订劳动(聘用)合同或者服务协议,劳动(聘用)合同或者服务协议中不得规定限制女职工结婚、生育的内容。《就业促进法》第27条第三款规定,用人单位录用女职工,不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。即使劳动合同中有类似约定,亦属无效,女职工结婚生子不违反劳动合同约定。
建议:为了顺利就业,如果用人单位非得写上此类条款,大可不必针锋相对坚决不从,何不顺水推舟,签了也无效,并不会影响自己的合法权益。
16、入职时未告知公司怀孕事实,入职后公司以隐瞒事实存在欺诈行为解雇合法吗?
司法实践中一般认定解雇不合法。用人单位的行为实际上限制了怀孕妇女获得平等就业的权利,这既违背社会公序良俗,也是对怀孕妇女的歧视。多数案例显示用人单位基本上会败诉。比如(2014)海中法民一终字第382号判决认为,婚姻状况属于个人信息,在不影响王某之履职行为的情况下,未如实披露婚姻状况并不构成对金手指公司的欺诈。
17、关于婚假问题,法律到底是怎么规定的?
国家规定的婚假不超过3日。国家劳动总局、财政部《关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题的通知》([80]劳总薪字29号)规定职工本人结婚可以根据具体情况,由本单位行政领导批准,酌情给予一至三天的婚假。还可以根据路程远近,另给予路程假。婚假和路程假期间,职工的工资照发。途中的车船费等,全部由职工自理。因此,法定婚假在实务中几乎都是按照3日计算。
18、现在晚婚的还有晚婚假吗?
2015年12月27日,全国人大常委会审议通过了新修订的《人口与计划生育法》,于2016年1月1 日起实施。新修正的法律已经删除了原第25条内容:公民晚婚晚育,可以获得延长婚假、生育假的奖励或者其他福利待遇。也就是说,根据新法规定,晚婚假已成为历史。不过,有些地区在删除晚婚假的情形下,又在地方法规中适当增加了婚假天数,也算是弥补了这个“损失”了。
19、晚育假是不是也不能享受了?
是的,随着《人口与计划生育法》的修订,各地计划生育条例也纷纷进行修改,原晚育假也不会再保留,但是各地会针对符合政策的生育适当增加产假,具体增加天数参见当地的计划生育条例。
20、离婚后再婚还可以享受婚假吗?
当然可以享受!劳社厅函[2000]84号文规定,再婚者与初婚者的法律地位相同,用人单位对再婚职工应当参照国家有关规定,给予同初婚职工一样的婚假待遇。
21、“三期”内公司可降我的工资吗?
不能!1988年实施的《女职工劳动保护特别规定》规定不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资,或者解除劳动合同。由于规定的是不能降低“基本工资”,实践中很多用人单位将“基本工资”外的其它工资降低,损害员工的合法权益。新的《女职工劳动保护特别规定》规定对此进行了明确,规定不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。明确了不得降低工资,不再是“基本工资”了。
22、公司能否对孕期女职工进行调岗?
《女职工劳动保护特别规定》第六条对此进行了明确,女职工在孕期不能适应原劳动的,用人单位应当根据医疗机构的证明,予以减轻劳动量或者安排其他能够适应的劳动。另外,依据《劳动合同法》第40条的规定,孕期女职工如果不能胜任工作的,用人单位也是可以调整工作岗位的。
《女职工劳动保护特别规定》中的的“不能适应”工作和劳动合同法中的“不能胜任”工作是有区别的。“不能适应”应理解为因怀孕引起的对原劳动的短期不适应,主要是生理原因导致,当孕期过后,可以恢复适应。而“不能胜任”更多的是指劳动者工作能力达不到岗位的要求。
注意:女职工在孕期不能适应原劳动的,这里的调岗一般需调整到工作强度更低、更轻松一些的工作岗位。
23、在孕期内公司能安排加班吗?
《女职工劳动保护特别规定》中对此有明确规定,对怀孕7个月以上的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动,并应当在劳动时间内安排一定的休息时间。怀孕七个月内的,可以安排,但建议用人单位尽量不要安排。夜班劳动一般指在当日22点至次日6点时间从事劳动或工作。
24、对哺乳期女员工,法律上有何特别照顾措施?
依据法律规定,对哺乳未满1周岁婴儿的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳期女职工安排1小时哺乳时间;女职工生育多胞胎的,每多哺乳1个婴儿每天增加1小时哺乳时间。
25、公司未安排女职工哺乳时间,可以主张加班工资吗?
实务中一般不认为属加班。可参考上海高院民一庭调研与参考[2015]11号倾向意见:女职工未享受1小时哺乳时间的不属于加班,其要求用人单位支付加班工资的诉请不予支持,理由在于:《女职工劳动保护特别规定》第9条仅规定“授乳时间及在本单位内授乳往返时间,应算作劳动时间。“用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳女职工安排1小时哺乳时间”,但未规定女职工未享受1小时哺乳时间的视作加班。同时,女职工享受的产后1小时哺乳时间在性质上属于劳动保护。
26、哪些劳动不能安排女职工从事?
女职工禁忌从事的劳动范围:
(一)矿山井下作业;
(二)体力劳动强度分级标准中规定的第四级体力劳动强度的作业;
(三)每小时负重6次以上、每次负重超过20公斤的作业,或者间断负重、每次负重超过25公斤的作业。
27、女职工在经期不能安排哪些工作?
女职工在经期禁忌从事的劳动范围:
(一)冷水作业分级标准中规定的第二级、第三级、第四级冷水作业;
(二)低温作业分级标准中规定的第二级、第三级、第四级低温作业;
(三)体力劳动强度分级标准中规定的第三级、第四级体力劳动强度的作业;
(四)高处作业分级标准中规定的第三级、第四级高处作业。
28、女职工在哺乳期不能安排哪些工作?
女职工在孕期禁忌从事的劳动范围:
(一)作业场所空气中铅及其化合物、汞及其化合物、苯、镉、铍、砷、氰化物、氮氧化物、一氧化碳、二硫化碳、氯、己内酰胺、氯丁二烯、氯乙烯、环氧乙烷、苯胺、甲醛等有毒物质浓度超过国家职业卫生标准的作业;
(二)从事抗癌药物、己烯雌酚生产,接触麻醉剂气体等的作业;
(三)非密封源放射性物质的操作,核事故与放射事故的应急处置;
(四)高处作业分级标准中规定的高处作业;
(五)冷水作业分级标准中规定的冷水作业;
(六)低温作业分级标准中规定的低温作业;
(七)高温作业分级标准中规定的第三级、第四级的作业;
(八)噪声作业分级标准中规定的第三级、第四级的作业;
(九)体力劳动强度分级标准中规定的第三级、第四级体力劳动强度的作业;
(十)在密闭空间、高压室作业或者潜水作业,伴有强烈振动的作业,或者需要频繁弯腰、攀高、下蹲的作业。
29、女职工在哺乳期不能安排哪些工作?
女职工在哺乳期禁忌从事的劳动范围:
(一)孕期禁忌从事的劳动范围的第一项、第三项、第九项;
(二)作业场所空气中锰、氟、溴、甲醇、有机磷化合物、有机氯化合物等有毒物质浓度超过国家职业卫生标准的作业。
30、女职工违反计划生育政策用人单位可以解雇吗?
此问题在司法实践中有争议,支持解雇的案例很多,但不支持解雇的案例也有。严格来说违反计划生育政策与履行劳动合同并无直接联系,直接以此为由解除劳动合同缺乏法律上的依据。劳动合同法中法定解雇条款亦不包括违反计划生育政策情形,但从司法实践看,如果用人单位与劳动者订立的劳动合同或规章制度中对此有相应的规定,支持用人单位解雇的判决较多。
比如,广东高院(2015)粤高法民申字第2592号裁定认为,根据涉案《劳动合同》第七条“规章制度”第(三)项约定,林某华应自觉遵守国家和省、市计划生育的有关规定,不得违反。该合同是双方真实意思表示,未违反国家法律法规规定,应为有效,进而其内容及条款亦有效,对双方均具有约束力。从该条款的表述内容看,违反计划生育政策属于涉案劳动合同约定的一部分,即属于本案审理范围。且计划生育政策是基本国策,属于国家禁止性规定,因此,违反国家、省市计划生育政策则构用人单位单方解除合同的法定理由。
31、违反计划生育政策可以享受产假及相关待遇吗?
妇女生育产假是法定的,不管其生育是否符合计划生育政策,女职工提出要求休产假企业都应当无条件的批准。国家现规定法定产假98天,目的是为了能够保障产妇恢复身体健康,享受产假不以是否符合计划生育政策为前提条件,只要有生产的事实,就应当享受98天的产假。
但是,鉴于违反计划生育政策的事实,实践中一般认为产假期间不能和符合计划生育政策的员工一样享受产假期间的相关待遇,包括检查费、接生费、手术费、住院费和药费,产假期间的生育津贴(产假工资)。例如,上海一中院(2014)沪一中民三(民)终字第1488号判决认为,违反计划生育相关规定而生育子女的女职工,除征收社会抚养费外,不享受生育保险待遇和产假期间的工资待遇。故徐某应当向华某盛公司返还其已领取的产假期间相关待遇。
32、在“三期”内如果劳动合同到期怎么办?
依据劳动合同法的规定,“三期”内劳动合同到期,如果女职工不同意终止劳动合同的,劳动合同应当顺延至哺乳期满。
如果用人单位强行终止劳动合同,则属违法终止行为,女职工可要求继续履行劳动合同或要求用人单位支付赔偿金。
33、劳动合同期满终止后,女职工才发现合同终止前已怀孕,能否要求回公司上班?
应当支持!劳动合同法第第四十五条规定,劳动合同期满,有本法第四十二条规定情形之一的,劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。第四十二条就包括了女职工在孕期、产期、哺乳期的情形。
虽然女职工是中劳动合同终止后才发现怀孕的,公司在终止合同时虽对怀孕不知情,但合同终止前已怀孕的事实客观存在,如果女职工要求回来上班,劳动合同依法应顺延至“三期”期满。
34、因“三期”顺延合同的,顺延期是否计入连续工龄?如顺延后导致工作年限满十年的,是否应当订立无固定期限劳动合同?
三期顺延劳动合同属劳动合同的法定顺延,劳动部对“连续工作”的定义是“同一用人单位连续工作时间是指劳动者与同一用人单位保持劳动关系的时间”故三期应计入连续工作年限。
广东高院粤高法〔2012〕284号会议纪要第18条认为,劳动合同期限届满后,因符合《劳动合同法》第四十二条第(一)、(三)、(四)项规定情形而续延,致使劳动者在同一用人单位连续工作满十年,劳动者提出签订无固定期限劳动合同的,应予支持。北京高院、江苏高院、浙江高院的意见亦同。目前司法实践中绝大多数地区持上述观点。
但上海的做法不一样。上海高院沪高法[2009]73号指导意见认为,合同期限的续延只是为了照顾劳动者的特殊情况,对合同终止时间进行了相应的延长,而非不得终止。因此,法定的续延事由消失时,合同自然终止,可以不签无固定期限劳动合同。
35、在辞职或与用人单位协商解除劳动合同后发现自己已怀孕,能否反悔?
女职工在辞职或与用人单位协商解除劳动合同,又以发现自己已怀孕为由主张撤销辞职申请或解除协议、恢复原劳动合同继续履行的,实务中的主流观点是不支持。不支持的理由涉及到形成权的本质特征、法律行为的无效、显失公平或重大误解的理解,这里不赘述。有些地区对此还做了指导意见,比如:
北京高院在《关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要(二)》(京高法发[2014]220号)中规定,女职工与用人单位协商解除劳动合同后,发现自己怀孕后又要求撤销协议或者要求继续履行原合同的,一般不予支持。
36、“三期”内不能胜任工作,公司可以解除劳动合同吗?
不能!劳动合同法明确规定女职工在孕期、产期、哺乳期的,用人单位不能以其不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作而解除劳动合同。依据如下:
《劳动合同法》第四十二条规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;
37、女职工因不能胜任工作被解雇,但公司对怀孕不知情,是否需支付违法解除合同赔偿金?
实践中的有不同观点。浙江高院《《关于审理劳动争议案件若干问题的解答(四)》 (浙高法民一〔2016〕3 号)认为,女职工不要求恢复劳动关系但要求支付违法解除劳动合同赔偿金的,应举证证明在解除劳动合同前其已告知用人单位怀孕的事实。如用人单位不知道女职工怀孕的事实,其解除不存在主观恶意,支付违法解除劳动合同赔偿金依据不足。浙江高院该处理意见比较公平合理,值得裁判机关参考。
38、现在经济不景气,我们公司想裁员,我刚怀孕不久,怎么办?
公司不能裁你!劳动合同法规定女职工在孕期、产期、哺乳期的,用人单位不得依照劳动合同法第四十一条的规定解除劳动合同,即不能对三期女职工实施经济性裁员。依据同上面第36。
39、是不是用人单位绝对不能解雇三期女职工?
不是!《中华人民共和国妇女权益保障法》第26条规定,任何单位不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等为由,辞退女职工或者单方解除劳动合同。《女职工劳动保护特别规定》亦规定不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。劳动部《关于〈中华人民共和国劳动法〉若干条文的说明》第29条规定:“劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同:……(三)女工在孕期、产期、哺乳期内的。”《劳动合同法》第42条规定:“劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:……(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的。”
对上述规定应当从以下三方面进行理解:
(1)用人单位不得以女职工怀孕、产假、哺乳等为由解除劳动合同,即解除劳动合同理由是“怀孕、产假、哺乳”;
(2)用人单位不得在女职工孕期、产期、哺乳期内以女职工医疗期满不能从事工作、不能胜任工作、客观情况发生重大变化或经济性裁员等为由而解除劳动合同;
(3)如果女职工有下列情形之一,虽在孕期、产期、哺乳期内,用人单位也可依法解除劳动合同:①在试用期间被证明不符合录用条件的;②严重违反用人单位的规章制度的;③严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;⑤有欺诈、胁迫或乘人之危之行为致使劳动合同无效的;⑥被依法追究刑事责任的。
职场女性需注意:孕期、产期、哺乳期并不是女职工的护身符,国家法律虽对女职工进行特别保护,但保护亦有边界,女职工仍负有遵纪守法的义务,在符合法定情形下,用人单位仍可解除劳动合同。
40、“三期”内被公司违法解除劳动合同如何维权?
实践中因“三期”内被违法解除劳动合同发生纠纷,一般按照以下思路:
1、如果被解雇女职工不同意用人单位解除劳动合同,可主张要求继续履行合同,并可主张用人单位赔偿劳动合同解除日至劳动关系恢复之日期间的工资损失。
2、如果被解雇女职工不要求继续履行合同而只是要求支付赔偿金,则用人单位应当按照经济补偿的两倍向女职工支付赔偿金。
3、诉讼策略的选择:如果工作年限不长,选择离职主张赔偿金显然不划算,可选择要求继续履行合同,并同时主张用人单位赔偿劳动合同解除日至劳动关系恢复之日期间的工资损失。
41、劳务派遣用工中,用工单位能否退回三期女工?
依据《劳务派遣暂行规定》的规定,被派遣劳动者处于三期内的,在派遣期限届满前,用工单位不得因经济性裁员、客观情况发生重大变化将三期女员工退回劳务派遣单位;派遣期限届满的,应当延续至相应情形消失时方可退回。再结合劳动合同法的相关规定,被派遣的三期女工在符合劳动合同法39条、第40条第(一)项、第(二)项情形的,用工单位可以退回。
42、女职工退休年龄有什么规定?
《关于工人、职员退休处理的暂行规定》区分了女职工的退休年龄:女干部55岁、女工人50岁。国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》和《关于工人退休、退职的暂行办法》(国发[1978]104号)规定:女干部退休年龄和企业在聘期间的女性管理人员为55周岁,未被企业聘用的原女性管理人员以及女性工人法定退休年龄为50周岁。劳动部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知规定:国家法定的企业职工退休年龄是:男年满60周岁,女工人年满50周岁,女干部年满55周岁。从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或其他有害身体健康工作(以下称特殊工种)的,退休年龄为男年满55周岁、女年满45周岁;因病或非因工致残,由医院证明并经劳动鉴定委员会确认完全丧失劳动能力的,退休年龄为男年满50周岁、女年满45周岁。
关于女工人和女干部身份如何界定,各地政策存在差异。比如广东对女职工现岗位的认定,以用人单位与劳动者签订的劳动合同为依据,即不论原身份是工人还是干部,其现岗位应以劳动合同中确定的岗位为准,凡在现岗位工作—年以上,均应以现岗位认定其身份。其退休年龄,在工人岗位上工作的按50周岁,在管理岗位工作的按55周岁。
实习记者 付垚、 吴阳、实习生 李逸凡/@红星新闻
近日,多地延长婚假的消息引发网友关注。红星新闻记者梳理后发现,近些年各地已经对婚假规定进行了调整,其中部分省份对婚假进行了延长,但也有个别省由于“晚婚假”取消导致婚假总休息天数大幅度缩减。
对于具体的婚假天数,各省的差距颇大。在取消“晚婚假”后,浙江、广东、山东、湖北、四川等多地为3天,而甘肃、山西则将原有的“晚婚假”拉平,可以休30天婚假。在黑龙江、河南、陕西等地,若主动参加婚检,可以获得额外的婚假“奖励”。
婚假该放多少天合适?2月20日,厦门大学法学院教授蒋月接受红星新闻记者采访时表示,婚假时长的制定需要考虑的因素比较多,包括各地的习惯、用人单位的承受能力等等,既要考虑新人的诉求,也要考虑雇主的权利,“如果感觉婚假不够,也可以利用带薪年假、拼凑周末等方式来延长假期。”
2023年2月14日,浙江金华,东阳市民政局婚姻登记处,新人正在互赠香囊。视觉中国 图
红星新闻记者梳理后发现,各地在婚假时间上所做的规定差异较大,但是3天是一个婚假的执行基础时长。
福建知茂律师事务所熊微律师表示,所谓的“法定3天婚假”是根据原《国家劳动总局、财政部关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题的通知》的规定来确定的。而根据人口计生法第二十九条规定,“延长生育假的奖励或者其他福利待遇,由各省区市和较大的市的人民代表大会及其常务委员会或者人民政府结合实际情况,制定具体实施办法”。
对此,各地也在不断调整当地的婚假长短。
去年年底,南京市人民政府发布了第340号令,文件中明确《南京市人口与生育服务规定》已经2022年12月2日市政府第154次常务会议审议通过,自2023年2月10日起施行,其中规定,依法办理结婚登记的夫妻,可以享受婚假15天。
但实际上,南京15天婚假的规定在多年前就已开始实施,2017年12月1日,《南京市人口与计划生育规定》曾做过明确,将第二十四条修改为“对依法办理结婚登记的夫妻,可享受婚假15天(含法定婚假3天)”,而南京所在的江苏省统一规定的婚假时间为13天,南京要在此基础上多出2天。
根据《山西省人口和计划生育条例》、《甘肃省人口与计划生育条例》规定,在山西和甘肃,依法办理结婚登记的夫妇可以享受婚假30天。红星新闻记者注意到,两省的婚假政策其实也已实施多年。据兰州晨报此前报道,2016年4月1日,甘肃省十二届人大常委会第22次会议审议通过了《甘肃省人口与计划生育条例》修正案,规定依法办理结婚登记的夫妻可以享受婚假30天。
红星新闻记者调查后发现,很多婚假较长的地区其实在多年前就已按该时长执行,但是此前所谓的长时间婚假只有符合“晚婚”条件的夫妻才能享受,而在2016年后,随着晚婚晚育政策的调整,该政策开始“一碗水端平”。
2016年,人口与计划生育修正案草案对第二十五条作出修改,将“公民晚婚晚育,可以获得延长婚假、生育假的奖励或者其他福利待遇”修改为“符合本法第十八条规定生育子女的夫妻,可以获得延长生育假的奖励或者其他福利待遇”。
当时,广东、山东、上海等多地都取消了延长的晚婚假,曾引发网友讨论,部分网友认为晚婚假取消后婚假仅剩3天,实际上是缩短了婚假。但是也有地区直接将此前的晚婚假“拉平”,规定只要依法登记结婚,即可享受长婚假。
以30天婚假的山西为例,2016年,1月20日,山西省十二届人大常委会第二十四次会议表决通过了关于修改《山西省人口和计划生育条例》的决定,修改后的《条例》中规定,依法办理结婚登记的夫妻可以享受婚假30日,期间享受与在岗人员同等的待遇。但是在此次修改前,《山西省人口和计划生育条例》就已规定“符合晚婚规定的,享受婚假1个月;一方晚婚的一方享受,双方晚婚的双方享受”。当时山西划定的晚婚标准是女23周岁,男25周岁。
时任山西省卫生和计划生育委员会主任卫小春当时接受山西日报采访时表示,按照国家有关规定,职工婚假时间为1至3天,在当前结婚普遍较晚的情况下,如果简单删除晚婚假期,从实际效果上看,就相当于将目前职工普遍可享受的一个月婚假缩短为1至3天,降幅过大。考虑到结婚是职工人生大事,《条例》只是将原来有关晚婚假的规定,适当修改为有关婚假的规定。
此外,在2016年之前,北京、内蒙古、江苏、辽宁、新疆等多地均有7至20余天的晚婚假。随着当地对人口和计划生育政策做出调整,此前的晚婚假都被取消,并将晚婚假加入到正常的婚假之中,无论是否属于晚婚,只要是合法登记结婚的夫妇便均可享受。
而黑龙江、河南、陕西、宁夏等地规定,如果主动做婚检,可以获得额外的婚假“奖励”。以陕西为例,《陕西省人口与计划生育条例》第四十八条规定“依法办理结婚登记的夫妻在结婚登记前参加婚前医学检查的,在国家规定婚假的基础上增加假期10天”。
《河南省人口与计划生育条例》则规定,“依法办理婚姻登记的夫妻,除国家规定的婚假外,增加婚假18日,参加婚前医学检查的,再增加婚假7日”,依此计算,在河南最多可休婚假28天。而在2016年前,法定婚假加上“晚婚假”,在河南可休21天。
相比于甘肃、山西、江苏、北京等明确10天以上婚假的地区而言,浙江、四川、山东、湖北、湖南、广东等地的人口与计划生育条例规定,婚假为3天。而在此前,这些地方多有“晚婚假”,因此一直有人质疑,在2016年人口与计划生育修正案草案出台后,原有的“晚婚假”福利反而没有了。
在浙江,2016年前曾有过额外12天“晚婚假”的规定,但是2016年起晚婚假取消,仅剩3天婚假。与此同时,2021年11月25日,浙江省十三届人大常委会第三十二次会议审议通过了关于修改《浙江省人口与计划生育条例》,女方在享受国家规定产假的基础上,生育一孩延长产假60天,总计158天,生育二孩、三孩延长产假90天,总计188天。
在山东,2016年起也取消了原有的14天“晚婚假”,同时增加了产假。据济南时报报道,2016年1月22日,山东省十二届人大常委会第十八次会议表决通过了《山东省人民代表大会常务委员会关于修改<山东省人口与计划生育条例>的决定》,该新条例删去了关于晚婚假奖励的相关条款。与此同时,规定“符合法律和本条例规定生育子女的夫妻,不分孩次,除国家规定的产假外,均增加产假60日,并给予男方护理假7日”。
但即使增加了产假,由于其他省市地区也在增加产假,所以以上两省的产假总休假时间相对而言也并不算长。并不存在“少了婚假而多休产假”的“福利”。
不过红星新闻记者调查后发现,也有的地方或单位会根据各自的情况来在3天的基础上对婚假时长进行调整。
2月20日,在浙江一家互联网企业工作的翟女士告诉红星新闻记者,虽然浙江规定仅有3天婚假,但是公司内部自己的福利制度规定,员工结婚还是会有额外7天的婚假时间,但婚假如果和正常的法定节假日叠加的话,会将二者重叠计算。“结婚毕竟是人生大事,这样连在一起我就能够休10天的时间,去度个蜜月还是非常宽松的,这一点上我特别感谢公司。”
对于婚假该放多少天合适,3天婚假是不是有些短,相关专家也发表了自己看法。
厦门大学法学院教授蒋月对红星新闻记者说,虽然形式可能不一样,但是各地在新人结婚的时候除了婚姻登记等法律保障外,基本都需要一个仪式感的过程,例如走亲戚、筹备婚礼、举办婚礼、蜜月旅行等等,因此我国的劳动法也明确规定,新人在结婚时享有带薪婚假的权利。
“早些年计划生育时代,为了鼓励大家晚婚晚育,多地会有晚婚假的政策,但是从我国现在实际国情来看,平均的登记结婚年龄已经超过所谓的晚婚年龄,因此晚婚假也没有实际的意义了,取消也是顺理成章的事情。”蒋月说,虽然很多地方取消了晚婚假,但是多地都已经在国家规定基础上,增加了女性带薪产假的时长,还给予了男性带薪陪产假,所以总体来说假期的长度是没有变化的,甚至有所增加。
蒋月表示,产假到底休多少天需要平衡多方的利益,对结婚的夫妻来说,肯定是希望带薪休假的时间越长越好,但是对于雇主来说,也需要考虑人员成本,此外,对于那些不打算结婚或者已婚的人而言,没有婚假的条件,需要为休婚假的人分担多少工作,都是需要考量的。
“现在不能说3天婚假就是短的,还是有很多其他解决办法。对于婚假比较短地区的夫妻来说,可以通过休带薪年假、拼凑周末假期的方式来延长自己的休假时间。另外,也可以和用人单位进行协商,来延长自己的婚假。”
本期资深编辑 邢潭
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