职务侵占罪乍听起来“很大”,似乎只有企业高管等有地位、有权势的人才可能触及这条罪名,但是在现实中涉嫌职务侵占罪的更多的是业务员、销售员等普通职工。
举一个例子,这个例子是根据真实案例改编的:李四是某信息咨询公司的咨询顾问,在职期间,多次向公司隐瞒借贷的客户,并且向客户张三、王五、王麻子等人违规收取服务费,累计收了3.8万。后经法院审理,李四成立职务侵占罪,被判处有期徒刑1年2个月,缓刑1年6个月。
所以,从上面的例子中就可以看出,构成职务侵占罪的,也是有可能被缓刑的。
按照刑法规定,对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,犯罪情节较轻,有悔罪表现,没有再犯罪的危险,而且宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响的,可以宣告缓刑。对不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人,应当宣告缓刑。
不过,为了钱财,失去了自己的人身自由,背上了犯罪记录,对于以后的工作生活影响并不小,百害而无一利。
涉案人咨询:
我目前挪用了公司26万,然后公司发现后,主动退回了10万,剩下的希望与公司协商分期还,如果公司不同意再起诉。我算不算有主动退赔情节。自首的话有没有希望缓刑?
我的回答:
谢邀,作为前经济、职务犯罪部检察官,现律师,比较系统地回答一下。
首先,职务侵占罪的特殊性。要想推测刑期走向,必须回归罪名本身,因为这是量刑的逻辑原点。职务侵占罪有些特殊,如果你去翻法条,定罪起点是6万,猛一看没什么,仔细思考一下发现,这个罪名是指利用职务之便盗窃、侵吞、侵占财物。那么问题来了,盗窃罪的定罪起点是3000。合着我利用职务之便盗窃就轻了20倍,这会导致量刑体系上极大不公平。不仅仅是司法实践中办案人注意到了这个问题,立法者也都注意到了这个问题,但确实没办法,因为职务侵占脱胎于贪污罪,近些年把非国家工作人员受贿罪也和职务侵占进行了同构。因为我国旧刑法根本没有职务侵占罪,后来就是因为非国家工作人员也存在着职务侵吞款项的行为,这个罪才从贪污罪里面脱胎出来,既然是脱胎,就要与贪污罪的量刑统一,但没想到却和盗窃类犯罪冲突了。那怎么办呢?于是,司法实践中想到了一个折衷的办法,定罪的起点就不改了,还是6万,在量刑上对是“利用职务之便盗窃”,还是“利用职务之便侵吞”进行有效区别,最大限度地保障法之均衡。解释了这么一大堆就是因为你没有提供关键情节,到底是怎么利用职务侵占的过程,这个过程中有无骗取或盗取行为,如果没有,只是普通的侵挪型,26万虽然超过了6万很大,但是如果是常规挪用型,加上退赔了,是有缓刑的概率的。
其次,退赔与缓刑的因果关系。退赔,虽然法律规定退赔只是减轻刑期百分之二十,但在这个罪名上,对于缓刑影响还是很大的,因为缓刑的基本前提就是社会矛盾消除、财产损失得到修复。职务类犯罪,往往区别于暴力犯罪,只要修复了财产损失,消除了社会矛盾,其实社会危害性就已经减少一大半了,此时,法律往往会本着教育为主的精神去处理,往往会考虑缓刑。但这里面会跳出来一个障碍—谅解。在司法实践中会出现一种尴尬的情况,就是退赔了,对方拒绝出具谅解书,这种情况对控方的处理艺术考验较强,高水平的控方会考虑不出谅解的具体原因,如果是对方不讲道理,往往不谅解也能缓刑,但大多数控方量缓还是对谅解书这个硬性文件要求较高,尽量争取一下,因为退赔与谅解是一对孪生兄弟,如果没有谅解书,即使认定为退赔,对于缓刑的效力也会大大减弱,至于你是全退还是分期退,其实影响不是很大,因为最终总要退完,关键在于对方是否出具谅解书。
最后,自首与缓刑的关系。任何时候、任何罪名、任何国家,自首都是最重要的量刑因素。往高处讲,这是人类撬动“刑法与其严厉不如缓和”这句古老格言的重要工具,最近最高检经常说的一句话就是,刑法应当审慎谦抑,要少捕慎诉,这句话猛一听,大家可能会认为要对所有犯罪从轻化处理,其实并不是,而是对于有自首、谅解这些案件要区分于非自首、非谅解这些案件,总要有一些基础条件才能启动刑法从轻的大门,而自首这个要件,无论在理论上还是在实践中,都对判缓有着至关重要的作用,这个点值得特别关注。
大家好,我是福牛普法。
刑法第271条【职务侵占罪】:公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的(6万),处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大的(100万),处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金。
由上可见,职务侵占罪的量刑档次有三档,分别是数额较大的(6万以上),处3年以下;数额巨大的(100万以上)处3-10年;数额特别巨大的(暂无规定)处10-15年或者最高无期。
一般来说,职务侵占罪如果符合下列情形之一的,符合缓刑条件的,一般可以适用缓刑:
1、确因生活所迫、学习、治病急需而职务侵占的;
2、没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的;
3、积极退赔全部或者大部分赃款的;
4、其他可以适用缓刑的情形。
具有下列七种情形之一的,一般不适用缓刑:
1、职务侵占行为严重影响生产经营或者造成其他严重损失的;
2、多次职务侵占的;
3、职务侵占用于预防、控制突发传染病疫情等灾害款物的;
4、职务侵占救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款及募捐款物;
5、职务侵占的款项用于吸毒、赌博等违法犯罪活动的;
6、挥霍赃款,导致被害单位经济损失无法挽回的;
7、其他不适用缓刑的情形。
你学会了吗?欢迎在评论区留言,谢谢大家!
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刑法第271条【职务侵占罪】:公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的(6万),处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大的(100万),处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金。
由上可见,职务侵占罪的量刑档次有三档,分别是数额较大的(6万以上),处3年以下;数额巨大的(100万以上)处3-10年;数额特别巨大的(暂无规定)处10-15年或者最高无期。
一般来说,职务侵占罪如果符合下列情形之一的,符合缓刑条件的,一般可以适用缓刑:
1、确因生活所迫、学习、治病急需而职务侵占的;
2、没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的;
3、积极退赔全部或者大部分赃款的;
4、其他可以适用缓刑的情形。
具有下列七种情形之一的,一般不适用缓刑:
1、职务侵占行为严重影响生产经营或者造成其他严重损失的;
2、多次职务侵占的;
3、职务侵占用于预防、控制突发传染病疫情等灾害款物的;
4、职务侵占救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款及募捐款物;
5、职务侵占的款项用于吸毒、赌博等违法犯罪活动的;
6、挥霍赃款,导致被害单位经济损失无法挽回的;
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