□黄滔
【案情】2019年7月至2021年12月，孙某担任某公司业务员，在此期间利用收取货款的职务便利，采用收取客户货款后不上交的方式，多次挪用公司货款合计人民币150万元，用于网络赌博，且未退还。
【评析】一种意见认为，挪用资金罪在2020年修订的《刑法修正案（十一）》中，不但已经删除了原条文中“数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑”的内容，而且新增“挪用资金退还的，可以从轻或者减轻处罚”的规定，反映出“挪用资金不退还”已不再是法定升格量刑的情形。根据2016年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《贪污贿赂解释》）的规定，挪用资金罪参照挪用公款罪的数额标准规定的2倍执行，即挪用资金不退还，数额在200万元以下的，应比照挪用公款“数额较大”，在三年以下有期徒刑或者拘役幅度内量刑。
另一种意见认为，《贪污贿赂解释》）第五条第（三）项规定，挪用公款不退还，数额在50万元以上不满100万元的，属于挪用公款罪“情节严重”。按照《贪污贿赂解释》的精神，挪用资金不退还，数额在100万元以上，即达到挪用资金罪“数额巨大”的数额标准，应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑。
笔者认为，《刑法修正案（十一）》中对挪用资金罪的修改，主要目的是为了提升对民营企业的保护力度，以及强化民营企业工作人员对所在企业的忠诚责任，因此比照挪用公款罪，增设了第三档的量刑档次。新修订的刑法之所以规定在提起公诉前将挪用的资金退还的，可以从轻或者减轻处罚，是为了鼓励行为人退还资金，挽回民营企业损失。虽然《刑法修正案（十一）》取消了“数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑”的内容，但是在《贪污贿赂解释》尚未失效的情况下，挪用资金数额较大不退还的行为，仍应参照挪用公款罪“情节严重”中不退还的数额标准的2倍执行，即100万元进行量刑。具体到本案，孙某挪用资金150万元用于非法活动不退还的，应在挪用资金第二刑档中进行量刑。
根据我国刑法规定，挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，挪用资金使用或借贷给他人，超过3个月未还的，进行非法活动的行为，是要追究其刑事责任，给予刑事处罚。
一、挪用资金罪最高量刑多少年
挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位的资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利性活动的，或者进行非法活动的行为。
挪用资金罪的量刑：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利性活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
可以看出，挪用资金罪的最高量刑是十年有期徒刑。
二、挪用资金罪的立案标准
根据最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：
1、挪用本单位资金数额在1万元至3万元以上，超过3个月未还的;
2、挪用本单位资金数额在1万元至3万元以上，进行营利活动的;
3、挪用本单位资金数额在5000元至2万元以上，进行非法活动的。
法律依据：
《中华人民共和国刑法》第二百七十二条
公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
挪用资金罪最高量刑多少年，是在挪用本资金数额巨大的，且不退还的，是可以处以三年以上十年以下有期徒刑，也就是说最高可量刑十年。
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《刑法》第二百七十二条
挪用资金罪：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别巨大的，处七年以上有期徒刑。
本罪的主体为特殊主体，即公司、企业或其他单位的工作人员。具体包括三种不同身份的自然人：
1、股份有限公司、有限责任公司的董事、监事、工作人员。
2、集体性质的企业、私营企业、合伙企业、外商独资企业中的职工。
3、受委托管理、经营国有财产非国家工作人员。
4、村民小组组长。
法律依据：最高人民法院《关于对受委托管理、经营国有财产人员挪用国有资金行为如何定罪问题的批复》(法释〔2000〕5号)、最高人民法院研究室《关于村民小组是否属于刑法第二百七十二条规定的“其他单位”问题的研究意见的理解与适用》
客体是公司、企业或者其他单位资金的使用收益权，其犯罪行为指向的是侵害公司权益、谋取个人利益的行为。
（1）行为人利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的。
（2）行为人利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的。所谓“营利活动”，指用所挪用的资金进行经营或者其他获取利润的行为，至于其是否实际获得利润不影响本罪的成立。
（3）行为人利用职务上的便利，挪用本单位资金进行非法活动的。这种行为没有挪用时间是否超过三个月的限制，也没有数额较大的限制，只要挪用本单位资金进行了非法活动，就构成了本罪。这里的“违法活动”是广义的，既包括一般的违法行为，如赌博、嫖娼，也包括犯罪行为，如走私、贩毒等。
（1）关于利用职务上的便利：
指行为人利用其经手、主管本单位资金的便利条件。在司法认定时，应从职能角度出发，即行为人利用主管、经手或者管理款物的职权实施挪用行为。这里的“主管”是指不具体负责经手、管理单位资金，但对资金享有审查、批准、调拨、安排使用或者以其他方式支配单位资金的职权。
（2）关于“归个人使用”：
安徽省淮北市中级人民法院：有限责任公司法人财产权及挪用资金的社会危害性。刘桥建投公司作为独立法人，不论其股权结构如何，均享有独立于股东的财产权，受法律保护。公司股东（包括控股股东）均无权为本公司利益之外的目的而随意动用、处置公司财产。本案中，刘增华的持股可视为名义持股，刘桥财政所的持股可视为以商铺销售收益权作为与马腾飞的合作条件，并非名义持股。据此，马腾飞未经其他股东同意，且非为公司利益，以公司名义将公司资金累计1091.326858万元借贷给由其实际投资、控制的淮北亿园公司、萧县饮马泉公司，用于此两公司的日常经营活动。应当认为系其个人决定以公司名义将单位资金供本人使用的行为（挪用资金归个人使用）。【马腾飞挪用资金案 （2018）皖06刑终139号】
法律依据：
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款的解释 2002年04月28日实施
全国人民代表大会常务委员会讨论了刑法第三百八十四条第一款规定的国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款“归个人使用”的含义问题，解释如下：
有下列情形之一的，属于挪用公款“归个人使用”：
（一） 将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；
（二） 以个人名义将公款供其他单位使用的；
（三） 个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。
《最高人民法院关于如何理解刑法第二百七十二条规定的“挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人”问题的批复》：
公司、企业或者其他单位的非国家工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归本人或者其他自然人使用，或者挪用人以个人名义将所挪用的资金借给其他自然人和单位，构成犯罪的，应当依照刑法第二百七十二条第一款的规定定罪处罚。
（3）关于“违法活动”
参考案例：
湖北省恩施中级人民法院认为：鲁艳红收取的客户贷款应交给上海秦苍公司，但鲁艳红利用职务上的便利，将客户所还贷款挪用，进行网络赌博的非法活动。【鲁艳红挪用资金案】2018）鄂2801刑初525号
主观：无非法占有之目的。
参考：湖北省恩施中级人民法院认为：鲁艳红明知自己在挪用上海秦苍公司的资金，并且利用了职务上的便利，而仍故意为之。当收取的客户贷款还不进买单侠系统而产生了利息和手续费后，鲁艳红有找杨宇航等业务员凑钱还款的行为，当无法填补所产生的利息和手续费的漏洞后，鲁艳红便想通过网络赌博赢钱后填补，其主观上无非法占有的目的。【鲁艳红挪用资金案】2018）鄂2801刑初525号
1、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，超过三个月未归还的：5万元以上
2、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，进行营利活动：5万元以上
3、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，进行非法活动：3万元以上
法律依据：关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的通知 2022年5月15日
第七十七条 公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）挪用本单位资金数额在五万元以上，超过三个月未还的；
（二）挪用本单位资金数额在五万元以上，进行营利活动的；
（三）挪用本单位资金数额在三万元以上，进行非法活动的。
具有下列情形之一的，属于本条规定的“归个人使用”：
（一）将本单位资金供本人、亲友或者其他自然人使用的；
（二）以个人名义将本单位资金供其他单位使用的；
（三）个人决定以单位名义将本单位资金供其他单位使用，谋取个人利益的。
情形
挪用金额
量刑
1、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，三个月未归还的
2、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，进行营利活动的/非法活动的
3-600万
3年以下有期或拘役
600万以上
3年到7年有期
7年以上有期
法律依据：
关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的通知 2022年5月15日
第七十七条 公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）挪用本单位资金数额在五万元以上，超过三个月未还的；
（二）挪用本单位资金数额在五万元以上，进行营利活动的；
（三）挪用本单位资金数额在三万元以上，进行非法活动的。
具有下列情形之一的，属于本条规定的“归个人使用”：
（一）将本单位资金供本人、亲友或者其他自然人使用的；
（二）以个人名义将本单位资金供其他单位使用的；
（三）个人决定以单位名义将本单位资金供其他单位使用，谋取个人利益的。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释 法释〔2016〕9号
第五条 挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在一百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十一条 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
《刑法》第二百七十二条
挪用资金罪：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别巨大的，处七年以上有期徒刑。
本罪的主体为特殊主体，即公司、企业或其他单位的工作人员。具体包括三种不同身份的自然人：
1、股份有限公司、有限责任公司的董事、监事、工作人员。
2、集体性质的企业、私营企业、合伙企业、外商独资企业中的职工。
3、受委托管理、经营国有财产非国家工作人员。
4、村民小组组长。
法律依据：最高人民法院《关于对受委托管理、经营国有财产人员挪用国有资金行为如何定罪问题的批复》(法释〔2000〕5号)、最高人民法院研究室《关于村民小组是否属于刑法第二百七十二条规定的“其他单位”问题的研究意见的理解与适用》
客体是公司、企业或者其他单位资金的使用收益权，其犯罪行为指向的是侵害公司权益、谋取个人利益的行为。
（1）行为人利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的。
（2）行为人利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的。所谓“营利活动”，指用所挪用的资金进行经营或者其他获取利润的行为，至于其是否实际获得利润不影响本罪的成立。
（3）行为人利用职务上的便利，挪用本单位资金进行非法活动的。这种行为没有挪用时间是否超过三个月的限制，也没有数额较大的限制，只要挪用本单位资金进行了非法活动，就构成了本罪。这里的“违法活动”是广义的，既包括一般的违法行为，如赌博、嫖娼，也包括犯罪行为，如走私、贩毒等。
（1）关于利用职务上的便利：
指行为人利用其经手、主管本单位资金的便利条件。在司法认定时，应从职能角度出发，即行为人利用主管、经手或者管理款物的职权实施挪用行为。这里的“主管”是指不具体负责经手、管理单位资金，但对资金享有审查、批准、调拨、安排使用或者以其他方式支配单位资金的职权。
（2）关于“归个人使用”：
安徽省淮北市中级人民法院：有限责任公司法人财产权及挪用资金的社会危害性。刘桥建投公司作为独立法人，不论其股权结构如何，均享有独立于股东的财产权，受法律保护。公司股东（包括控股股东）均无权为本公司利益之外的目的而随意动用、处置公司财产。本案中，刘增华的持股可视为名义持股，刘桥财政所的持股可视为以商铺销售收益权作为与马腾飞的合作条件，并非名义持股。据此，马腾飞未经其他股东同意，且非为公司利益，以公司名义将公司资金累计1091.326858万元借贷给由其实际投资、控制的淮北亿园公司、萧县饮马泉公司，用于此两公司的日常经营活动。应当认为系其个人决定以公司名义将单位资金供本人使用的行为（挪用资金归个人使用）。【马腾飞挪用资金案 （2018）皖06刑终139号】
法律依据：
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款的解释 2002年04月28日实施
全国人民代表大会常务委员会讨论了刑法第三百八十四条第一款规定的国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款“归个人使用”的含义问题，解释如下：
有下列情形之一的，属于挪用公款“归个人使用”：
（一） 将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；
（二） 以个人名义将公款供其他单位使用的；
（三） 个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。
《最高人民法院关于如何理解刑法第二百七十二条规定的“挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人”问题的批复》：
公司、企业或者其他单位的非国家工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归本人或者其他自然人使用，或者挪用人以个人名义将所挪用的资金借给其他自然人和单位，构成犯罪的，应当依照刑法第二百七十二条第一款的规定定罪处罚。
（3）关于“违法活动”
参考案例：
湖北省恩施中级人民法院认为：鲁艳红收取的客户贷款应交给上海秦苍公司，但鲁艳红利用职务上的便利，将客户所还贷款挪用，进行网络赌博的非法活动。【鲁艳红挪用资金案】2018）鄂2801刑初525号
主观：无非法占有之目的。
参考：湖北省恩施中级人民法院认为：鲁艳红明知自己在挪用上海秦苍公司的资金，并且利用了职务上的便利，而仍故意为之。当收取的客户贷款还不进买单侠系统而产生了利息和手续费后，鲁艳红有找杨宇航等业务员凑钱还款的行为，当无法填补所产生的利息和手续费的漏洞后，鲁艳红便想通过网络赌博赢钱后填补，其主观上无非法占有的目的。【鲁艳红挪用资金案】2018）鄂2801刑初525号
1、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，超过三个月未归还的：5万元以上
2、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，进行营利活动：5万元以上
3、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，进行非法活动：3万元以上
法律依据：关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的通知 2022年5月15日
第七十七条 公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）挪用本单位资金数额在五万元以上，超过三个月未还的；
（二）挪用本单位资金数额在五万元以上，进行营利活动的；
（三）挪用本单位资金数额在三万元以上，进行非法活动的。
具有下列情形之一的，属于本条规定的“归个人使用”：
（一）将本单位资金供本人、亲友或者其他自然人使用的；
（二）以个人名义将本单位资金供其他单位使用的；
（三）个人决定以单位名义将本单位资金供其他单位使用，谋取个人利益的。
情形
挪用金额
量刑
1、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，三个月未归还的
2、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，进行营利活动的/非法活动的
3-600万
3年以下有期或拘役
600万以上
3年到7年有期
7年以上有期
法律依据：
关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的通知 2022年5月15日
第七十七条 公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）挪用本单位资金数额在五万元以上，超过三个月未还的；
（二）挪用本单位资金数额在五万元以上，进行营利活动的；
（三）挪用本单位资金数额在三万元以上，进行非法活动的。
具有下列情形之一的，属于本条规定的“归个人使用”：
（一）将本单位资金供本人、亲友或者其他自然人使用的；
（二）以个人名义将本单位资金供其他单位使用的；
（三）个人决定以单位名义将本单位资金供其他单位使用，谋取个人利益的。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释 法释〔2016〕9号
第五条 挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在一百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十一条 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
法行医罪的认定与医疗事故罪的区别
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