鉴定机构出具的鉴定意见书是重要的证据之一，其必须符合法律规范，同时接受人民法院或仲裁机构的审查和当事人的审查。
一、委托人对鉴定意见的审查
1 审查的主要内容
鉴定意见书作为民事诉讼证据，对其有无证明能力或证明能力大小的审查由人民法院或仲裁机构实施，这个也是司法审判权的体现。审查一般包括以下两个方面：
（1）形式要件审查。鉴定意见书的内容、格式等是否符合司法鉴定文书的要求；鉴定人资格是否适格，鉴定人是否签名盖章；鉴定机构资格是否适格，有无超出业务范围，是否在鉴定书上签章。
（2）实质内容审查。鉴定程序是否合法，鉴定范围、事项是否符合委托人的要求，采用的鉴定依据是否符合法律规范，同一事项鉴定意见是否适用不确定性描述，鉴定意见之间是否互相矛盾，鉴定意见书是否存在明显瑕疵等。
对于经人民法院或仲裁机构审查认为鉴定意见书存在不符合法律规定的，鉴定机构和鉴定人应按照人民法院或仲裁机构的要求进行补正或补充鉴定。
2 相关法律法规对人民法院审查的规定
（1）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释［2019]19号）
第三十六条 人民法院对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：
(一)委托法院的名称；
(二)委托鉴定的内容、要求；
(三)鉴定材料；
(四)鉴定所依据的原理、方法；
(五)对鉴定过程的说明；
(六)鉴定意见；
(七)承诺书。
鉴定书应当由鉴定人签名或者盖章，并附鉴定人的相应资格证明。委托机构鉴定的，鉴定书应当由鉴定机构盖章，并由从事鉴定的人员签名。
（2）《最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托鉴定审查工作若干问题的规定》（法［2020]202号）
11.鉴定意见书有下列情形之一的，视为未完成委托鉴定事项，人民法院应当要求鉴定人补充鉴定或重新鉴定：
(1)鉴定意见书和鉴定意见书的其他部分相互矛盾的；
(2)同一认定意见使用不确定性表述的；
(3)鉴定意见书有其他明显瑕疵的
补充鉴定或重新鉴定仍不能完成委托鉴定事项的，人民法院应当责令鉴定人退回已经收取的鉴定费用。
二、当事人对鉴定意见的审查
1 审查的步骤和内容
最高人民法院《民事诉讼证据》将鉴定书征求当事人意见，当事人对鉴定意见异议的提出，鉴定人对当事人异议的答复正式纳入鉴定程序。这个规定可以很大程度提高鉴定意见的专业水平。人民法院或仲裁机构收到鉴定意见书后，应及时送达当事人。当事人收到鉴定意见书征求意见稿后应及时审查，若有异议，应及时提出。当事人异议的提出和鉴定对异议的答复按以下步骤和程序执行。
（1）当事人对鉴定书异议的提出。
在施工合同纠纷案件中，当事人对鉴定书异议的提出需要注意两个方面，一是当事人对鉴定书的异议应当按照法律规定提出，提出的异议要针对鉴定书的各项构成事项，有的放矢、有理有据地提出，以便说服鉴定人采纳；二是当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出，避免逾期引起新的争议。
（2）鉴定人对当事人异议的处理。
鉴定人收到当事人对鉴定书的异议后，应当逐项认真核对，对于是否全部采纳、部分采纳、不采纳的意见逐项分别作出解释、说明或者补充，并及时提交给人民法院。
（3）当事人对鉴定人的答复仍有异议的处理。
当事人收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院通知鉴定人出庭，接受当事人的质询。通过对鉴定意见的质证，鉴定意见是否采信，由人民法院决定。
当事人对鉴定意见书的异议应当按照法定程序解决，一些当事人应改变对鉴定书有异议向行政主管部门投诉的思维，因为鉴定意见作为法律规定的证据类型之一，在案件裁判中是否采信，依法应当由人民法院、仲裁机构作出，而非任何行政主管部门作出。并且法律及相关标准对当事人对鉴定意见书的异议的提出，其救济渠道是畅通的。例如《民事诉讼证据》规定，当事人对鉴定意见书有异议的，应当在人民法院指定期间内提出，鉴定人对当事人的异议应当作出解释、说明或补充；当事人收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院通知鉴定人出庭；若当事人申请重新鉴定，人民法院经审核认为存在鉴定人不具备资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足的，准许重新鉴定。
2 相关法律法规对当事人审查的规定
（1）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释［2019]19号）
第三十七条 人民法院收到鉴定书后，应当及时将副本送交当事人。
当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。
对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的，可以要求鉴定人对当事人提出异议的内容进行解释、说明或者补充。
第三十八条 当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的，人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第十一条的规定，通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用，并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的，视为放弃异议。
双方当事人对鉴定意见均有异议的，分摊预交鉴定人出庭费用。
三、申请重新鉴定
1 什么时候重新签订
重新鉴定是指经过鉴定的专门性问题，由于鉴定人在鉴定资格、鉴定程序、鉴定依据等方面存在不符合法律规范的情形，当事人有充足理由按规定程序请求人民法院、仲裁机构重新鉴定并被其批准而产生的一系列活动过程。
重新鉴定一般应委托原鉴定机构和鉴定人以外的其他鉴定主体实施，个别案件在特殊情况时（如人民法院指定等），可以委托原鉴定机构鉴定，但不能由原鉴定人鉴定。接受重新鉴定委托的鉴定人的技术职称或执业资格，应相当于或高于原委托的鉴定人。
2 相关法律法规对重新鉴定的规定
（1）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释［2019]19号）
第四十条 当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：
（一）鉴定人不具备相应资格的；
（二）鉴定程序严重违法的；
（三）鉴定意见明显依据不足的；
（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。
存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照第八十一条第二款的规定处理。
对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院院不予准许重新鉴定的申请。
重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。
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司法鉴定申请书
申请人:
姓名，性别，民族，xx年xx月xx日生，住址：xx市xx县xx小区xx栋xx室，身份证号码:xxxx电话:xxxxx.
被申请人:
姓名，性别，民族，xx年xx月xx日生，住址：xx市xx县xx小区xx栋xx室，身份证号码:xxx电话:xx.
请求事项:
因xxx（写明当事人和案由）一案，申请对xxxx（写明鉴定种类、鉴定事项）进行鉴定。
事实和理由:
xxxx（写明申请鉴定的事实和理由）。
此致
XX人民法院
申请人：
xxxx年xx月xx日
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司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。或者说，司法鉴定是指在诉讼过程中，对案件中的专门性问题，由司法机关或当事人委托法定鉴定单位，运用专业知识和技术，依照法定程序作出鉴别和判断的一种活动。
一、文书、印章类鉴定
1、笔迹鉴定、签名鉴定
2、添、加、涂、改文书鉴定
3、签名、盖章先后顺序鉴定
4、伪造印章、印文鉴定
5、纸张、墨水、印油等书写材料鉴定
6、文书形成时间鉴定
二、亲子鉴定
三、法医临床鉴定
1、损伤程度鉴定：即轻伤、重伤、轻微伤鉴定，或称伤情鉴定;
2、伤残程度鉴定：交通事故伤残、工伤事故伤残、意外伤害伤残、故意伤害伤残;
3、因果关系鉴定：指损伤与疾病的关系鉴定;
4、医疗纠纷司法鉴定：医疗行为是否有过错、是否与患者死亡或者残疾存在因果关系;
5、保险理赔鉴定：意外伤残、重大疾并全残失能等是否达到保险理赔规定;
6、损伤后误工时间的评定：损伤后休息时间的合理性判断;
7、护理依赖程度鉴定：损伤致残后对护理的依赖情况评定;
8、致伤物推断或损失机理分析：从损伤形态推测致伤物或者分析损伤形成机理;
9、后期治疗项目评定：损伤经治疗后是否需要二次手术及医疗依赖的评定;
10、医疗费审查：损伤后所支付的医疗费合理性审查;
11、骨龄鉴定：是否达到成人年龄;
12、性功能鉴定：是否能进行性-交，男性不育、女性不育等原因分析。
四、法医物证学鉴定
刑事案件、交通事故等案件中的血痕、毛发、精斑、唾液斑、骨骼碎片、牙齿等生物检材的dna分型检验进行个体识别、确定身份。
各类食物、毒品、药品、农药中毒，各种有毒动、植物中毒，气体中毒等。
各类非金属物、金属物成份鉴定。
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【裁判要旨】
1.事人对合同条款的理解有争议的，应当按照所使用的词句，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定其含义。
2.人民法院对司法鉴定意见书有司法审查权，有权对明显缺乏事实依据的司法鉴定意见书不予采信。在无有效证据证实当事人损失金额时，法官应遵循相关法律立法本意、法律原则，遵循法官职业道德，根据双方的过错和公平原则行使自由裁量权，酌定赔偿损失金额。
【案件基本事实】
2013年10月29日，中建一局中标鞍山京辉公司开发的案涉工程。此后，双方签订《建设工程招投标书（建设工程合同书）》，约定：（1）由中建一局作为总包单位建设案涉工程，合同价为2.59亿元。（2）建筑面积约156244.08㎡。（3）开工日期暂定2013年10月30日，总工期662日历天。（4）有下列情形之一的，甲方乙方可以解除合同：因不可抗力致使合同无法履行，经双方协商一致，双方均可以解除合同；因重大政策调整、人力不可抗力及甲方原因导致工程停建、缓建，使合同不能继续履行，双方可以签订工程停工、缓建协议，或终止本合同；因一方重大违约致使合同无法履行，另一方有权解除合同；其它符合合同规定的可以解除合同的情形。（5）合同解除后，乙方均须妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。若因甲方原因解除合同，甲方应支付撤出场地费用，并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，及退货造成的损失由责任方承担。有过错一方应赔偿对方造成损失（包括按照合同规定支付违约金）。（6）以下原因在施工关键工期线路上，造成竣工日期及控制工期拖延，且该拖延后果确属不可避免，经甲方确认，工期相应顺延，鞍山京辉公司不承担包括中建一局窝工、停工、机械进出场、台班费等在内的其他责任（如下列原因是乙方造成的，则工期不能顺延）：a）按本合同定义的不可抗力；b）甲方未在开工前提供施工场地，提供图纸；c)因甲方原因工程延期开工、停建、缓建、暂停施工（不含勒令停工）。
2014年4月1日，中建一局进场开始施工。2014年11月30日，该工程冬季停工，计划于2015年3月10日复工。
2014年10月11日，中建一局向鞍山京辉公司发函，称因施工现场情况特殊，该局被迫作出停工决定，希望鞍山京辉公司按节点支付工程款。
2015年1月6日，鞍山京辉公司向中建一局发函，主要内容：1、项目开发进度放缓，项目在2015年将先启动部分多层(1.2.8.9号楼)，后续其余工程将视销售情况再陆续启动；（2）我项目公司将从2015年1月7日会同贵单位及监理单位，对现场所遗留物件进行现场清点、拍照、核实等工作。2、工程款资金拨付：（1）截至2014年11月6日双方初步核算已完成工程量3000万，应支付工程款为2250万，已支付930万元(另300万元需核实)，我项目公司将于2015年1月16日董事会议上提报资金需求请求拨付，具体拨付时间将在2015年1月17日电话告知情况。
2015年1月9日，鞍山京辉公司、中建一局、监理单位共同对案涉工程施工现场、办公区、生活区等进行盘点，并签署《物料投入明细表》。此后，施工现场由中建一局派员管理，但案涉工程至今没有复工。
合同履行期间，鞍山京辉公司共向中建一局支付工程进度款24924432.26元。
2015年6月2日，鞍山京辉公司与中建一局等签署会议纪要，就案涉项目停止施工后结算及付款事宜达成共识，同意中建一局关于部分费用计算方案的原则。
2015年6月19日，住建部门向鞍山京辉公司作出责令停止违法行为通知书。主要内容：因案涉工程未办理施工许可证擅自施工，责令鞍山京辉公司停止违法行为。
2016年12月19日，本案诉讼期间，鞍山京辉公司变为常熟京辉公司全资子公司。常熟京辉公司于2016年10月11日向鞍山京辉公司汇入注册资本金22585695.07元。2016年10月17日，鞍山京辉公司向常熟京辉公司汇出22550000元。常熟京辉公司提交了相关借款合同、财会凭证及审计报告，拟证明鞍山京辉公司向常熟京辉公司汇款是为了归还双方此前形成的借款，并称代鞍山京辉公司向中建一局支付多笔工程款。
本案一审，司法鉴定机构作出鉴定意见：（1）案涉项目已完工程造价34003896.90元，停工损失28984375.69元（含现场剩余已购买材料费用5405548元，现场剩余材料租赁费2573899元、零星机械租赁费3938386元，塔吊租赁费2044200元，脚手架租赁费2739998元），劳动力窝工损失26787680元，可得利益损失7855300.74元,合计97631253.33元。
【原告诉讼请求】
中建一局一审诉讼请求：1.解除案涉《建设工程合同书》；2.鞍山京辉公司支付中建一局工程款及各项损失共计79928460.49元及资金利息；3.确认中建一局享有工程价款优先受偿权；4.常熟京辉公司与鞍山京辉公司承担连带清偿责任；5.鞍山京辉公司与常熟京辉公司承担诉讼相关费用。
【法院裁判】
一审判决：1.解除案涉《建设工程招投标书（建设工程合同书）》；2.鞍山京辉公司给付中建一局工程款9079464.64元及利息；3.鞍山京辉公司赔偿中建一局经济损失20428165元；4.中建一局在欠付工程款本金9079464.64元范围内对案涉工程折价或拍卖价款享有优先受偿权；5.常熟京辉公司就上述第二、三项债务与鞍山京辉公司承担连带清偿责任；6.驳回中建一局其他诉讼请求。
最高院二审判决：1.维持一审判决第1、2、4项；2.撤销一审判决第5、6项;3.变更一审判决第3项为鞍山京辉置业有限公司赔偿中建一局停工损失1000万元；4.驳回中建一局其他诉讼请求。
【争议焦点评析】
一、案涉施工合同应否解除
1.案涉施工合同属于有效合同
原被告签订的《建设工程招投标书（建设工程合同书）》，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规效力性强制性规定，不存在法定无效情形，合法有效。双方当事人对案涉合同效力亦不存在争议。
案涉合同对合同双方具有法律约束力，各方当事人均应遵循诚实信用原则履行各自合同义务。
2.案涉施工合同应予解除
案涉施工合同约定：“因重大政策调整、人力不可抗力及甲方原因导致工期停建、缓建，使合同不能继续履行，双方可以签订工程停工、缓建协议，或终止本合同”。
案涉工程进入冬季停工期而暂停施工。期间，鞍山京辉公司通知中建一局暂缓施工；此后，双方会同监理单位共同对施工现场进行盘点，审核已完工程造价，签署会议纪要，就项目停工后结算及付款事宜进行磋商。
冬季停工期满后，双方均无复工意思表示。表明双方均不愿继续履行合同。中建一局提起本案诉讼，请求解除案涉合同，符合案涉施工合同约定的解除条件。一审判决支持中建一局诉讼请求；双方当事人对此项判决均未提出上诉，表明双方对解除合同无异议。二审判决对一审此项判决予以维持，并无不当。
二、鞍山京辉公司是否应赔偿中建一局损失及损失金额如何确定
（一）鞍山京辉公司应赔偿中建一局损失
生效判决作出时有效的《合同法》第九十七条（现为《民法典》第五百六十六条第一款）规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”
中建一局损失客观存在，但鞍山京辉公司主张其无须对中建一局损失承担赔偿责任。其主要理由是：案涉合同协议条款第11.1.b条约定：“以下原因在施工关键工期线路上，造成竣工日期及控制工期拖延，且该拖延后果确属不可避免，经甲方确认，工期相应顺延，甲方不承担包括乙方窝工、停工、机械进出场、台班费等在内的其他责任。（如下列原因是乙方造成的，则工期不能顺延）：a）按本合同定义的不可抗力（本合同定义以外的不可抗力的影响已由乙方在参与投标施工总工期中综合包干考虑）；b）甲方未在开工前提供施工场地，提供图纸；c）因甲方原因工程延期开工、停建、缓建、暂停施工”。
生效判决未采信其辩解意见，认为：
1.以文义解释
该条约定在内容上存在一定矛盾：先是概括性规定在工期拖延后果确属不可避免的情况下，鞍山京辉公司才不承担责任；在具体情形中又约定除不可抗力外，鞍山京辉公司原因导致工程延期亦可免责；而鞍山京辉公司原因并不属于不可避免的情形。
2.以体系解释
前述条款列于第十一条“工期管理”项下，适用前提是工期顺延，即案涉工程发生工期顺延但合同正常履行完毕时，鞍山京辉公司才对工程顺延期间中建一局的窝工、停工等损失免责；并非在合同解除的情况下，对鞍山京辉公司赔偿责任的豁免。现案涉合同已经解除，第11.1.b条的约定因欠缺前提条件而不再适用。
3.以诚信原则解释
案涉合同协议条款第21.6条约定：“因任何原因解除合同的，合同解除后，乙方均须妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工现场。甲方应为乙方撤出提供必要条件，若因甲方原因解除合同，甲方应支付撤出场地的费用，并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，及退货造成的损失由责任方承担。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失（包括按合同规定支付违约金）”。
案涉工程因鞍山京辉公司原因缓建、停建；中建一局依法行使合同约定的解除权，鞍山京辉公司对合同解除存在明显过错，其应就中建一局损失承担赔偿责任契合诚实信用原则。
（二）中建一局损失金额如何确定
1.关于窝工损失。
尽管司法鉴定意见书载明案涉工程窝工损失金额为34003896.90元，但生效判决并未支持中建一局主张的窝工损失。其主要理由是：
（1）无法确认窝工发生的原因。前述窝工损失的鉴定意见，系基于施工组织设计的施工进度与实际施工不同推算出存在劳动力窝工损失，而实际施工进度与施工组织设计进度不一致，可能是多种原因导致，中建一局未能举示充分证据证实系因鞍山京辉公司原因导致施工进度未达预期。
（2）窝工损失计算缺乏事实依据。鉴定人员在原一审中承认窝工损失在鉴定材料中没有可以计算的依据；鉴定机构未核实现场实际用工人数，未根据施工方与发包方或监理公司确认的现场签证计算窝工损失，仅仅依据施工组织计划确定的计划人工成本减去依据定额估算的人工成本计算出的数额，不能作为认定窝工损失的依据。
（3）中建一局未就窝工损失与鞍山京辉公司过错行为之间存在法律上的因果关系进一步举证；其未进一步举证证明窝工损失的具体构成及数额。
2.关于停工损失
尽管司法鉴定意见书载明案涉工程停工损失28984375.69元，但生效判决未支持中建一局主张的停工损失。其主要理由是：
（1）司法鉴定结论缺乏事实依据。根据案涉合同协议条款第10.20条、第21.6条约定，在鞍山京辉公司、中建一局、监理单位盘点剩余物资并签署《物料投入明细表》后，中建一局负责看管保护现场物资，并应采取退租等适当措施防止损失扩大。
鉴定机构及各方当事人到现场进行清点核实时，现场剩余材料与双方2015年盘点时存在较大差距。鉴定机构称确有部分物资不在现场；中建一局亦称现场部分材料不具备盘点条件。在未对现场剩余的钢筋、钢材等材料重新清点的情况下，鉴定机构仍以《物料投入明细表》作为计算停工损失的依据，不具有客观性。
（2）法官的自由裁量权。概言之，民事诉讼中，法官自由裁量权指法官在诉讼过程中，对法律规定范围内，或者法律没有明确规定的情况下，遵循民事立法本意、法律精神以及合理性等原则，就有关事项进行权衡、裁量并合理地作出决定的权力。
二审法院在否定司法鉴定意见结论后，综合案涉工程的施工、停工、现场剩余物资情况以及中建一局从2018年10月至一审起诉时支付电费、安保人员工资合计485746.45元的事实，根据双方的过错和公平原则，酌定鞍山京辉公司向中建一局支付停工损失1000万元，系行使自由裁量权行为，与法不悖。
3.关于可得利益损失。
尽管司法鉴定意见书载明案涉工程可得利益损失7855300.74元，但生效判决并未支持中建一局可得利益损失主张。其主要理由：
（1）合同中没有关于可得利益损失相关约定
案涉合同并未对可得利益损失做任何约定；反而对工程的缓建、停建进行了约定，即在合同继续履行的情况下如鞍山京辉公司原因导致工程缓建、停建，鞍山京辉公司对中建一局的损失不承担赔偿责任。可见，案涉合同签订时双方即对工程不能如约施工存在预期，当事人追求的履约目的很大可能难以实现。
（2）诉讼前，当事人未就可得利益损失主张权利
2015年1月6日，鞍山京辉公司向中建一局发函称项目开发进度放缓；2015年1月9日，双方会同监理单位共同对施工现场进行盘点；2015年5月20日，工程造价初审报告作出；2015年6月2日各方当事人签署会议纪要；此后，双方并未对复工做任何商讨和准备，以实际行动终止了合同的履行。
（3）可得利益损失具有不确定性
工程施工收益与施工单位管理水平、市场环境、相关单位行为、国家政策、政府行为等多重因素影响。施工单位可能因工程施工行为获利，亦有可能因施工行为出现亏损。中建一局是否有可得利益，并进而在合同解除后主张可得利益损失，具有极大的不确定性。
三、常熟京辉公司应否对鞍山京辉公司债务承担连带责任
一审判决常熟京辉公司应就鞍山京辉公司对中建一局所负债务承担连带责任；二审判决予以纠正，理由在于：
1.中建一局起诉时，常熟京辉公司并非鞍山京辉公司唯一股东
中建一局提起诉讼时，鞍山京辉公司并非常熟京辉公司的全资子公司，此时，不具有适用《公司法》第六十三条有关一人有限责任公司的人格否认制度，由常熟京辉公司反证证明其财产独立于鞍山京辉公司，而是应当依据《公司法》第二十条第三款之规定，由其举证证明常熟京辉公司存在滥用公司法人独立地位以逃避公司债务的行为，且还需要举证证明此种行为严重损害了其合法权益。
中建一局并未举证证明前述事实，应当承担举证不能不利后果。
2.常熟京辉公司已举证证明其财产独立于鞍山京辉公司财产
本案诉讼期间，常熟京辉公司成为鞍山京辉公司的唯一股东。即便适用《公司法》第六十三条有关一人有限责任公司的人格否认制度，但常熟京辉公司向法庭提交了鞍山京辉公司的审计报告，能够初步证明鞍山京辉公司拥有独立完整的财务制度；已经对两公司之间转款行为作出合理解释并提交了相关借款合同、财会凭证等资料，完成了初步提供证据责任。
中建一局未指出审计报告中存在哪些可能构成财产混同的问题，也未提交相关证据推翻常熟京辉公司所举示的证据，无法证实两公司构成财产混同；亦没有证据证明常熟京辉公司存在滥用股东权利损害债权人利益的情形。
在此情况下，二审法院依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条第二款关于“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，以中建一局举证不能，未支持其关于常熟京辉公司应就鞍山京辉公司对中建一局所负债务承担连带责任诉求，理据充足。
【裁判要旨】
1.事人对合同条款的理解有争议的，应当按照所使用的词句，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定其含义。
2.人民法院对司法鉴定意见书有司法审查权，有权对明显缺乏事实依据的司法鉴定意见书不予采信。在无有效证据证实当事人损失金额时，法官应遵循相关法律立法本意、法律原则，遵循法官职业道德，根据双方的过错和公平原则行使自由裁量权，酌定赔偿损失金额。
【案件基本事实】
2013年10月29日，中建一局中标鞍山京辉公司开发的案涉工程。此后，双方签订《建设工程招投标书（建设工程合同书）》，约定：（1）由中建一局作为总包单位建设案涉工程，合同价为2.59亿元。（2）建筑面积约156244.08㎡。（3）开工日期暂定2013年10月30日，总工期662日历天。（4）有下列情形之一的，甲方乙方可以解除合同：因不可抗力致使合同无法履行，经双方协商一致，双方均可以解除合同；因重大政策调整、人力不可抗力及甲方原因导致工程停建、缓建，使合同不能继续履行，双方可以签订工程停工、缓建协议，或终止本合同；因一方重大违约致使合同无法履行，另一方有权解除合同；其它符合合同规定的可以解除合同的情形。（5）合同解除后，乙方均须妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。若因甲方原因解除合同，甲方应支付撤出场地费用，并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，及退货造成的损失由责任方承担。有过错一方应赔偿对方造成损失（包括按照合同规定支付违约金）。（6）以下原因在施工关键工期线路上，造成竣工日期及控制工期拖延，且该拖延后果确属不可避免，经甲方确认，工期相应顺延，鞍山京辉公司不承担包括中建一局窝工、停工、机械进出场、台班费等在内的其他责任（如下列原因是乙方造成的，则工期不能顺延）：a）按本合同定义的不可抗力；b）甲方未在开工前提供施工场地，提供图纸；c)因甲方原因工程延期开工、停建、缓建、暂停施工（不含勒令停工）。
2014年4月1日，中建一局进场开始施工。2014年11月30日，该工程冬季停工，计划于2015年3月10日复工。
2014年10月11日，中建一局向鞍山京辉公司发函，称因施工现场情况特殊，该局被迫作出停工决定，希望鞍山京辉公司按节点支付工程款。
2015年1月6日，鞍山京辉公司向中建一局发函，主要内容：1、项目开发进度放缓，项目在2015年将先启动部分多层(1.2.8.9号楼)，后续其余工程将视销售情况再陆续启动；（2）我项目公司将从2015年1月7日会同贵单位及监理单位，对现场所遗留物件进行现场清点、拍照、核实等工作。2、工程款资金拨付：（1）截至2014年11月6日双方初步核算已完成工程量3000万，应支付工程款为2250万，已支付930万元(另300万元需核实)，我项目公司将于2015年1月16日董事会议上提报资金需求请求拨付，具体拨付时间将在2015年1月17日电话告知情况。
2015年1月9日，鞍山京辉公司、中建一局、监理单位共同对案涉工程施工现场、办公区、生活区等进行盘点，并签署《物料投入明细表》。此后，施工现场由中建一局派员管理，但案涉工程至今没有复工。
合同履行期间，鞍山京辉公司共向中建一局支付工程进度款24924432.26元。
2015年6月2日，鞍山京辉公司与中建一局等签署会议纪要，就案涉项目停止施工后结算及付款事宜达成共识，同意中建一局关于部分费用计算方案的原则。
2015年6月19日，住建部门向鞍山京辉公司作出责令停止违法行为通知书。主要内容：因案涉工程未办理施工许可证擅自施工，责令鞍山京辉公司停止违法行为。
2016年12月19日，本案诉讼期间，鞍山京辉公司变为常熟京辉公司全资子公司。常熟京辉公司于2016年10月11日向鞍山京辉公司汇入注册资本金22585695.07元。2016年10月17日，鞍山京辉公司向常熟京辉公司汇出22550000元。常熟京辉公司提交了相关借款合同、财会凭证及审计报告，拟证明鞍山京辉公司向常熟京辉公司汇款是为了归还双方此前形成的借款，并称代鞍山京辉公司向中建一局支付多笔工程款。
本案一审，司法鉴定机构作出鉴定意见：（1）案涉项目已完工程造价34003896.90元，停工损失28984375.69元（含现场剩余已购买材料费用5405548元，现场剩余材料租赁费2573899元、零星机械租赁费3938386元，塔吊租赁费2044200元，脚手架租赁费2739998元），劳动力窝工损失26787680元，可得利益损失7855300.74元,合计97631253.33元。
【原告诉讼请求】
中建一局一审诉讼请求：1.解除案涉《建设工程合同书》；2.鞍山京辉公司支付中建一局工程款及各项损失共计79928460.49元及资金利息；3.确认中建一局享有工程价款优先受偿权；4.常熟京辉公司与鞍山京辉公司承担连带清偿责任；5.鞍山京辉公司与常熟京辉公司承担诉讼相关费用。
【法院裁判】
一审判决：1.解除案涉《建设工程招投标书（建设工程合同书）》；2.鞍山京辉公司给付中建一局工程款9079464.64元及利息；3.鞍山京辉公司赔偿中建一局经济损失20428165元；4.中建一局在欠付工程款本金9079464.64元范围内对案涉工程折价或拍卖价款享有优先受偿权；5.常熟京辉公司就上述第二、三项债务与鞍山京辉公司承担连带清偿责任；6.驳回中建一局其他诉讼请求。
最高院二审判决：1.维持一审判决第1、2、4项；2.撤销一审判决第5、6项;3.变更一审判决第3项为鞍山京辉置业有限公司赔偿中建一局停工损失1000万元；4.驳回中建一局其他诉讼请求。
【争议焦点评析】
一、案涉施工合同应否解除
1.案涉施工合同属于有效合同
原被告签订的《建设工程招投标书（建设工程合同书）》，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规效力性强制性规定，不存在法定无效情形，合法有效。双方当事人对案涉合同效力亦不存在争议。
案涉合同对合同双方具有法律约束力，各方当事人均应遵循诚实信用原则履行各自合同义务。
2.案涉施工合同应予解除
案涉施工合同约定：“因重大政策调整、人力不可抗力及甲方原因导致工期停建、缓建，使合同不能继续履行，双方可以签订工程停工、缓建协议，或终止本合同”。
案涉工程进入冬季停工期而暂停施工。期间，鞍山京辉公司通知中建一局暂缓施工；此后，双方会同监理单位共同对施工现场进行盘点，审核已完工程造价，签署会议纪要，就项目停工后结算及付款事宜进行磋商。
冬季停工期满后，双方均无复工意思表示。表明双方均不愿继续履行合同。中建一局提起本案诉讼，请求解除案涉合同，符合案涉施工合同约定的解除条件。一审判决支持中建一局诉讼请求；双方当事人对此项判决均未提出上诉，表明双方对解除合同无异议。二审判决对一审此项判决予以维持，并无不当。
二、鞍山京辉公司是否应赔偿中建一局损失及损失金额如何确定
（一）鞍山京辉公司应赔偿中建一局损失
生效判决作出时有效的《合同法》第九十七条（现为《民法典》第五百六十六条第一款）规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”
中建一局损失客观存在，但鞍山京辉公司主张其无须对中建一局损失承担赔偿责任。其主要理由是：案涉合同协议条款第11.1.b条约定：“以下原因在施工关键工期线路上，造成竣工日期及控制工期拖延，且该拖延后果确属不可避免，经甲方确认，工期相应顺延，甲方不承担包括乙方窝工、停工、机械进出场、台班费等在内的其他责任。（如下列原因是乙方造成的，则工期不能顺延）：a）按本合同定义的不可抗力（本合同定义以外的不可抗力的影响已由乙方在参与投标施工总工期中综合包干考虑）；b）甲方未在开工前提供施工场地，提供图纸；c）因甲方原因工程延期开工、停建、缓建、暂停施工”。
生效判决未采信其辩解意见，认为：
1.以文义解释
该条约定在内容上存在一定矛盾：先是概括性规定在工期拖延后果确属不可避免的情况下，鞍山京辉公司才不承担责任；在具体情形中又约定除不可抗力外，鞍山京辉公司原因导致工程延期亦可免责；而鞍山京辉公司原因并不属于不可避免的情形。
2.以体系解释
前述条款列于第十一条“工期管理”项下，适用前提是工期顺延，即案涉工程发生工期顺延但合同正常履行完毕时，鞍山京辉公司才对工程顺延期间中建一局的窝工、停工等损失免责；并非在合同解除的情况下，对鞍山京辉公司赔偿责任的豁免。现案涉合同已经解除，第11.1.b条的约定因欠缺前提条件而不再适用。
3.以诚信原则解释
案涉合同协议条款第21.6条约定：“因任何原因解除合同的，合同解除后，乙方均须妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工现场。甲方应为乙方撤出提供必要条件，若因甲方原因解除合同，甲方应支付撤出场地的费用，并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，及退货造成的损失由责任方承担。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失（包括按合同规定支付违约金）”。
案涉工程因鞍山京辉公司原因缓建、停建；中建一局依法行使合同约定的解除权，鞍山京辉公司对合同解除存在明显过错，其应就中建一局损失承担赔偿责任契合诚实信用原则。
（二）中建一局损失金额如何确定
1.关于窝工损失。
尽管司法鉴定意见书载明案涉工程窝工损失金额为34003896.90元，但生效判决并未支持中建一局主张的窝工损失。其主要理由是：
（1）无法确认窝工发生的原因。前述窝工损失的鉴定意见，系基于施工组织设计的施工进度与实际施工不同推算出存在劳动力窝工损失，而实际施工进度与施工组织设计进度不一致，可能是多种原因导致，中建一局未能举示充分证据证实系因鞍山京辉公司原因导致施工进度未达预期。
（2）窝工损失计算缺乏事实依据。鉴定人员在原一审中承认窝工损失在鉴定材料中没有可以计算的依据；鉴定机构未核实现场实际用工人数，未根据施工方与发包方或监理公司确认的现场签证计算窝工损失，仅仅依据施工组织计划确定的计划人工成本减去依据定额估算的人工成本计算出的数额，不能作为认定窝工损失的依据。
（3）中建一局未就窝工损失与鞍山京辉公司过错行为之间存在法律上的因果关系进一步举证；其未进一步举证证明窝工损失的具体构成及数额。
2.关于停工损失
尽管司法鉴定意见书载明案涉工程停工损失28984375.69元，但生效判决未支持中建一局主张的停工损失。其主要理由是：
（1）司法鉴定结论缺乏事实依据。根据案涉合同协议条款第10.20条、第21.6条约定，在鞍山京辉公司、中建一局、监理单位盘点剩余物资并签署《物料投入明细表》后，中建一局负责看管保护现场物资，并应采取退租等适当措施防止损失扩大。
鉴定机构及各方当事人到现场进行清点核实时，现场剩余材料与双方2015年盘点时存在较大差距。鉴定机构称确有部分物资不在现场；中建一局亦称现场部分材料不具备盘点条件。在未对现场剩余的钢筋、钢材等材料重新清点的情况下，鉴定机构仍以《物料投入明细表》作为计算停工损失的依据，不具有客观性。
（2）法官的自由裁量权。概言之，民事诉讼中，法官自由裁量权指法官在诉讼过程中，对法律规定范围内，或者法律没有明确规定的情况下，遵循民事立法本意、法律精神以及合理性等原则，就有关事项进行权衡、裁量并合理地作出决定的权力。
二审法院在否定司法鉴定意见结论后，综合案涉工程的施工、停工、现场剩余物资情况以及中建一局从2018年10月至一审起诉时支付电费、安保人员工资合计485746.45元的事实，根据双方的过错和公平原则，酌定鞍山京辉公司向中建一局支付停工损失1000万元，系行使自由裁量权行为，与法不悖。
3.关于可得利益损失。
尽管司法鉴定意见书载明案涉工程可得利益损失7855300.74元，但生效判决并未支持中建一局可得利益损失主张。其主要理由：
（1）合同中没有关于可得利益损失相关约定
案涉合同并未对可得利益损失做任何约定；反而对工程的缓建、停建进行了约定，即在合同继续履行的情况下如鞍山京辉公司原因导致工程缓建、停建，鞍山京辉公司对中建一局的损失不承担赔偿责任。可见，案涉合同签订时双方即对工程不能如约施工存在预期，当事人追求的履约目的很大可能难以实现。
（2）诉讼前，当事人未就可得利益损失主张权利
2015年1月6日，鞍山京辉公司向中建一局发函称项目开发进度放缓；2015年1月9日，双方会同监理单位共同对施工现场进行盘点；2015年5月20日，工程造价初审报告作出；2015年6月2日各方当事人签署会议纪要；此后，双方并未对复工做任何商讨和准备，以实际行动终止了合同的履行。
（3）可得利益损失具有不确定性
工程施工收益与施工单位管理水平、市场环境、相关单位行为、国家政策、政府行为等多重因素影响。施工单位可能因工程施工行为获利，亦有可能因施工行为出现亏损。中建一局是否有可得利益，并进而在合同解除后主张可得利益损失，具有极大的不确定性。
三、常熟京辉公司应否对鞍山京辉公司债务承担连带责任
一审判决常熟京辉公司应就鞍山京辉公司对中建一局所负债务承担连带责任；二审判决予以纠正，理由在于：
1.中建一局起诉时，常熟京辉公司并非鞍山京辉公司唯一股东
中建一局提起诉讼时，鞍山京辉公司并非常熟京辉公司的全资子公司，此时，不具有适用《公司法》第六十三条有关一人有限责任公司的人格否认制度，由常熟京辉公司反证证明其财产独立于鞍山京辉公司，而是应当依据《公司法》第二十条第三款之规定，由其举证证明常熟京辉公司存在滥用公司法人独立地位以逃避公司债务的行为，且还需要举证证明此种行为严重损害了其合法权益。
中建一局并未举证证明前述事实，应当承担举证不能不利后果。
2.常熟京辉公司已举证证明其财产独立于鞍山京辉公司财产
本案诉讼期间，常熟京辉公司成为鞍山京辉公司的唯一股东。即便适用《公司法》第六十三条有关一人有限责任公司的人格否认制度，但常熟京辉公司向法庭提交了鞍山京辉公司的审计报告，能够初步证明鞍山京辉公司拥有独立完整的财务制度；已经对两公司之间转款行为作出合理解释并提交了相关借款合同、财会凭证等资料，完成了初步提供证据责任。
中建一局未指出审计报告中存在哪些可能构成财产混同的问题，也未提交相关证据推翻常熟京辉公司所举示的证据，无法证实两公司构成财产混同；亦没有证据证明常熟京辉公司存在滥用股东权利损害债权人利益的情形。
在此情况下，二审法院依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条第二款关于“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，以中建一局举证不能，未支持其关于常熟京辉公司应就鞍山京辉公司对中建一局所负债务承担连带责任诉求，理据充足。
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